論律師在銀行不良資產處置業務中的法律風險

姚文貞

摘要：銀行作為參與市場經營的企業，必然像一般企業一樣產生不良資產。但是由于金融行業的特殊性，不允許銀行不良資產率過高，《商業銀行風險監管核心指標》規定，商業銀行的不良資產率不得高于4%。銀行不良資產處置工作涉及法律關系復雜，需要專業律師提供法律服務。本文通過分析律師在不良資產中可能面臨的法律風險，希望律師同仁們引以為鑒。

關鍵詞：不良資產;法律風險;對策

歷史上我國曾開展兩輪大規模銀行不良資產處置工作，第一次開始于1999年，為解決四大國有銀行資本充足率遠低于巴塞爾協議要求的問題，財政部與央行主導成立了四大資產管理公司（即四大AMC），專門收購和承接四大銀行不良資產，到2000年8月底，四大銀行完成了1.4萬億元不良貸款的剝離工作;為配合四大行的改制上市，四大AMC于2004-2005年、以及2008年對四大行的不良貸款再次進行大規模剝離。近年來持續下行的經濟形勢導致企業杠桿率高企，突如其來的疫情又給企業和居民帶來了巨大沖擊，根據瑞銀投資的預測，今年不良資產的規模將達3.5萬億到5萬億，銀保監會也要求銀行“盡最大可能提早處置不良資產”，第三輪大規模處置銀行不良資產的大幕也許即將拉開。

一、不良資產的概念

根據《不良金融資產處置盡職指引》的規定，不良金融資產指“銀行業金融機構和金融資產管理公司經營中形成、通過購買或其他方式取得的不良信貸資產和非信貸資產，如不良債權、股權和實物類資產等。”不良債權主要包括銀行持有的次級、可疑及損失類貸款，股權類資產主要包括政策性債轉股、商業性債轉股、抵債股權、質押股權等，實物類資產主要包括收購的以及資產處置中收回的以物抵債資產、受托管理的實物資產，以及其他能實現債權清償權利的實物資產。

二、律師在不良資產處置業務中的工作

不良資產處置涉及剝離（轉讓）方、債務人、擔保人、持股企業、資產受讓（受托）方、受托中介機構等多方，律師作為專業法律服務的提供者，以上各方都可能購買專業律師的法律服務，以維護自身權益，爭取在不良資產處置中獲得最大化利益。一是為剝離方（即銀行）提供法律服務，主要包括幫助銀行通過協商、訴訟等方式進行主動催收、為不良資產轉讓、不良資產證券化、收益權轉讓、債轉股等處置方式出具法律意見。二是為受讓方提供法律服務，主要包括提供盡職調查、參與商業談判、出具法律意見、通過訴訟等方式進行催收等服務。三是為債務人（包括擔保人）提供法律服務，包括參加訴訟活動、為債轉股、債務重組、破產重整等提高非訴法律服務。四是作為第三方提供法律服務。

三、律師在不良資產處置業務中的法律風險

由于不良資產法律關系復雜（可能涉及借貸法律關系、擔保法律關系、票據法律關系、房地產法律關系等），工作量大，涉及部門多，協調內容多，因此客觀上存在產生法律風險的可能。

一是工作疏忽導致法律風險。如由于工作疏忽和對國家利息政策掌握不一致等方面的原因導致本金和利息計算錯誤;由于債務人體制改革、合并、重組等多方面的原因，導致償債主體錯誤;未及時起訴導致喪失訴訟時效、未及時續封導致被告財產轉移等。如深圳某混凝土公司訴某律師事務所案，律師李某在因深圳中院因訴訟主體錯誤發回重審后，該律師所對案件訴訟主體的錯誤未引起必要的警覺和注意，也未采取有效的補救措施或指導原告向債務人及時主張債權，導致原告的債務超過訴訟時效，某律師事務所及三名合伙人被判承擔連帶賠償8萬元;周某與廣東法制盛邦律師事務所及平安財險廣東分公司、王某委托合同糾紛案中，法制盛邦律所指派的律師王某因未及時續封導致周某執行失敗，被判賠償周某損失5613412.8元及利息。

二是未勤勉盡責的法律風險。勤勉盡責是律師的基本職業要求，但由于不良資產處置一般周期較長、法律關系復雜，工作量巨大等原因，容易產生未勤勉盡責的法律風險。如廣東某律師事務所作為破產管理人，但該律師事務所負責該案件的律師“不開庭、不答辯、不上訴”，案件最終敗訴，進入破產清算程序的公司法定代表人起訴該律所索賠12.6億元;因為受委托的律師失職，導致客戶被騙走1億元資金，3名律師事務所合伙人被法院一審判令賠償客戶800萬元損失，并返還100萬元律師費;北京大成律所及2律師因未勤勉盡職，出具的法律意見書存在虛假陳述被行政處罰130萬;北京市東易律師事務所在欣泰電氣IPO申請過程中未盡勤勉義務被行政處罰270余萬元。

三是不當限制當事人權利的法律風險。如上海市某律師事務所與中國船舶及海洋工程設計研究院訴訟代理合同糾紛案，委托合同約定“研究院如要調解、和解，需與某律所協商一致，否則以案件起訴標的的15%賠償律所經濟損失”。研究院將律所訴至法院，該條款被法院認定無效。該案生效后，被《最高人民法院公報》2009年第12期采用，對規范律師執業行為具有指導意義。

四是自身行為不當的法律風險。由于不良資產處置工作復雜，處置難度大，處理周期長，與司法機關、政府有關單位不可避免的要長期打交道。債權人為盡快實現債權、律師為獲取高額回報，均有動力通過不正當手段推動實現不良債權。如河南省安陽市某房地產開發有限責任公司的法律顧問劉某，在一起借貸糾紛案件的審理及執行中，為在法院采取訴訟保全、盡快執行案件等事項上牟取不正當利益，劉某與該公司法定代表人向司法人員行賄共計人民幣206萬元被判刑二年。

四、降低法律風險的應對措施

一要“讀萬卷書”，提升理論素養技能。既要勤于鉆研關于不良資產處置的法律法規、研究經典司法判例，不斷提高自身專業素養;又要學習業內最具實踐經驗的人寫的書，既包括一線律師寫的書，也包括法官編寫的書，還要積極參加業務培訓。

二要“行萬里路”，鍛煉實踐技能。紙上得來終覺淺，每個案件都有自己獨有的特點，案件啟動后在法律約束范圍內也可能具有很大的靈活操作性。只有通過大量的實踐，才能更好的理論指導實踐，使掌握的知識更接地氣。

三要“不忘初心”，堅守法律底線。在提供法律服務過程中，要堅持法律人的初心和使命，敬畏法律，全心全意維護當事人合法權益，維護法律的正確實施，維護社會的公平正義。

參考文獻：

[1]《不良金融資產處置盡職指引》

[2]郭樹清：疫情后資產質量加倍劣變不可避免 八方面提前應對

[3]瑞銀：樂觀情景下中國銀行業不良資產生成規模達3.45萬億，可維持小幅利潤增長