淺析哥倫比亞MAR2公路項目EPC合作模式

余寓奡

[摘 要]隨著目前國家“一帶一路”建設的穩步推進，越來越多的基建企業走向海外市場。在開拓全新市場的過程中更多的中資企業傾向于尋找當地合作伙伴提高屬地化程度，考慮到各國別在基建領域的合作模式存在一定差別，通過分析哥倫比亞政府4G路網項目之一的MAR2公路項目的ECP合作模式，為涉外企業提供一定參考。

[關鍵詞]一帶一路;跨國合作;聯營體;連帶責任;屬地化

[中圖分類號] F114.4 ? ? ? ? ? ? [文獻標識碼] A ? ? ? ? ? ? [文章編號] 2095-3283（2020）08-0013-03

Abstract： With the current development of the country's Belt and Road Initiative， more and more infrastructure companies are heading to overseas markets. In the process of opening up new markets， more Chinese companies tend to seek local partners to increase the degree of localization. Considering that there are certain differences in cooperation models in the field of infrastructure in various countries， this article analyzes one of the 4G road network projects of the Colombian government. The cooperation model of the MAR2 highway project provides a certain reference for foreign-related enterprises.

Key Words： the Belt and Road Initiative， Transnational Cooperation， Joint Ventures， Joint and Several Responsibilities， Localization

一、項目概述

MAR2公路項目是哥倫比亞政府“4G路網項目”之一，位于哥倫比亞安提奧基亞省，項目起點靠近省會麥德林市，終點連接該省北部唯一出海口內科克利市。項目于2015年9月22日開標并宣布以中國港灣工程有限責任公司為牽頭方的聯營體中標，2015年11月25日簽署特許經營協議，成為中資企業在美洲地區中標的第一個PPP項目。項目總投資10.7億美元，項目周期為25年：其中建設期5年（包括融資閉合及最終設計期），運營維護期按標段劃分為19—23年（至2040年移交）。建設期的內容包括新建、修復和升級完善南線道路（UF1-UF5標段），總長為144.9km。

二、項目EPC合作模式特點

該項目總承包采用EPC（Engineering Procurement Construction）模式，即總承包方受業主委托，按照合同約定對工程建設項目的設計、采購、施工、試運行等實行全過程或若干階段的承包。并在總價合同條件下，對所承包工程的質量、安全、費用和進度進行負責。目前該項目EPC部分由中國港灣與當地三家企業合作成立聯營體（Consorcio）組織實施，該聯營體作為各成員授權的EPC實施主體與項目公司簽署EPC合同，聯營體內部各成員簽署聯營體協議明確相互間的權利與義務關系。本項目所在地安提奧基亞省的太平洋連接線的3條公路項目同為4G路網項目，其同樣采用該聯營體形式組織實施，同時其項目監理單位、設計單位也采用了該模式。通過調查發現該聯營體（Consorcio）的組織模式在哥倫比亞基建領域非常普遍。根據哥倫比亞1993年80號法律公共管理合同總章程其中第六章節的規定：根據現行規定，與國家實體訂立的合同可由具有法律能力的人員訂立。他們還可以與國家實體，聯營體（Consorcio）和臨時聯合體簽訂合同;第七章節的規定：聯營體（Consorcio）：當兩個或兩個以上的人共同提出一份報價以獲得、簽訂并執行一份合同時，他們將共同承擔該合同的全部義務以及根據報價而產生的任何一項衍生義務。因此，用于實施該合同的報價中所提出的措施、事實及遺漏將影響所有確認提交該報價的成員。根據以上法律條款及該國其他相關商法及稅務法案可發現，該聯營體（Consorcio）具備以下特征：

1.由兩個或兩個以上自然人或法人為達到某一共同商業目的組建而成的臨時團體，其目的性明確，周期較短，多用于該國基礎工程建設項目;

2.聯營體無需注冊成立公司，不具備法人資格;

3.可以用聯營體名義簽署合同;

4.聯營體被賦予了與事實上的公司或有限公司相同的納稅義務，需在該國稅務機關注冊，并取得獨立稅號。對其獨立運營部分進行稅務繳納，不會造成與其組成成員雙重繳稅的事件發生;

5.聯營體各成員對合同項下的義務相互間承擔連帶責任;

6.可以將合同項下的義務進行分解，各成員經過協商后簽署協議獨立完成，并獨享其收益。對于已分配的合同義務，聯營體本身不再是利潤中心，不存在利潤的再分配。

根據該聯營體以上主要特征，結合《中華人民共和國民法通則》（2009修正）第五十二條合伙型聯營：企業之間或者企業、事業單位之間聯營，共同經營、不具備法人條件的，由聯營各方按照出資比例或者協議的約定，以各自所有的或者經營管理的財產承擔民事責任。依照法律的規定或者協議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任。第五十三條合同型聯營：企業之間或者企業、事業單位之間聯營，按照合同的約定各自獨立經營的，它的權利和義務由合同約定，各自承擔民事責任。以及國際工程領域的常規合作模式Contractual Joint Venture（Integrated and Nonintegrated）與Partnership Joint Venture的特點，該聯營體模式更類似于介于緊密型與松散型聯營體之間的一種合同型聯營模式。因此哥倫比亞這種法律規定的聯營體模式具有其一定的特殊性。

三、該聯營體模式的優點及需注意的問題

（一）優點

1.與法人型聯營不同，該聯營體模式創建與解散機制均較為簡便，無需按照公司法要求完成各項手續，節約了時間與費用成本。

2.增加了各專業公司或跨國別公司間合作的機會，形成優勢互補，能夠發揮各成員專業優勢，提供更多可能性，從而避免重復的資源投入導致高成本，以及由于獨立工作或因缺乏所需工作的專業能力帶來的負面影響。

3.受到該國稅務相關法律保護，不會產生注冊聯營體公司后利潤所得與股東分紅所得的稅務重復征收。

4.聯營體的管理構架、管理模式以及監督方式由聯營體各成員共同決定，可以在充分交換意見后形成協議簽署生效。通常聯營體協議與一般合同不同，一般不存在相互給付，相互對立的關系，而是以平行互利，合作共贏為基礎。

（二）應該注意的問題及建議

1.該類型聯營體雖不屬于法人實體，但是其可以對外以聯營體名義簽署合同，并且存在聯營體的代表人，一般為聯營體總經理。因此對于聯營體代表人的授權及權限和對應的監督機制應該在聯營體協議中界定清楚，規范化、流程化并在項目實施過程中予以過程監督。

2.在哥倫比亞基建類項目的實施過程中，聯營體的職能定位并不完全固定，某些項目聯營體人員組成由各成員從其母公司抽調組建而成，其人員入駐比例與各成員在聯營體協議中經濟比例相對應，所有人員合署辦公，不僅負責牽頭處理上級機關、業主及各方監理的外圍關系，也負責具體項目實施的組織調度。但對于大多數中資企業而言，在項目所在國或所在區域人力資源有限，能否抽調足夠合適的人員進駐聯營體存在不確定性，另一方面因為有著不同文化背景以及不同企業文化，各成員選派人員在工作過程中很可能因工作方式及思維方式的不同造成碰撞導致決策及執行效率不高。對于入駐新市場的企業而言此情況更為突出，因此聯營體各方可以采用在當地或區域人力資源市場公開招聘合適的職業經理人及工程師組建聯營體團隊，其主要負責對接所在國各上級部門、業主、監理，宣貫并監督執行項目涉及的當地法律法規、技術、安全標準等，并加強外圍社會關系協調，而各成員對應工作界面的具體施工管理由其自行組織團隊負責實施。在此過程中，可以著力培養適應當地項目組織模式的屬地化及自主員工。

3.該類型聯營體明確規定，各成員在合同項下的施工活動如果觸犯適用的法律對于本項目業主及涉及的第三方造成損失，各成員均負有連帶責任。因此對于連帶責任的影響應做出合理的風險評估，在上位主合同中對最高責任上限的設置、保險、保函額度及范圍，聯營體協議中各成員連帶責任墊資比例等都應經過充分討論并明確規定。

4.一般聯營體項目雖然共同組建聯營體管理團隊，負責EPC層面日常事務的處理，但從工作劃分上又各自明確劃分工作界面，各自組織項目管理團隊對其母公司負責任，對于自屬工作界面內的直接費、管理費、稅費、保險保函等財務費用均自負盈虧無需公開，但對于聯營體層面負責的各項工作支出需要共同注資，并根據各自經濟比例共同承擔超支風險，同時聯營體作為對外協調主體，其做出的回應及決定對項目能否順利實施也至關重要。

因此對于聯營體機構的管理必須予以足夠重視，通常該類聯營體的日常運作由聯營體成員聘請的職業經理人及其團隊負責實施，但為了加快決策效率及有效傳遞各成員方關切，聯營體的決策機制應由聯營體各成員代表組成的管理委員會負責，通過定期及不定期會議對聯營體的一般事項及特殊事項采用代表人投票方式進行討論決定。該套體系應該在各方充分討論的基礎上在聯營體協議中寫明并簽署生效。以本項目為例，中國港灣在EPC聯營體層面的政治及經濟占比均超過60%，四家成員的管理委員會代表人數按照內部聯營體協議規定的計算公式，根據各成員在聯營體所占政治比例計算得出。對于一般事項及特殊事項的決策根據協議中給出的不同得票百分比予以通過，一旦出現各成員內部無法達成一致的情況，則采取邀請項目公司及各方接受的第三方加入管理委員會成為臨時代表，參與重新投票予以確定。一旦決策形成，各成員方應該嚴格遵照執行。

四、結語

中資企業以所在國認可的聯營體模式參與當地基建項目實施是一個合理選項，但其組織模式有別于傳統EPC總承包模式。因為各區域、各國別，甚至同一國別的不同地區對于聯營體的規定都可能有所差異，因此在借助以往其他國別聯營體模式成功經驗的同時，一定要對項目所在國涉及聯營體的法律法規，行業慣例予以調查研究，充分咨詢當地行業內合作伙伴，律師事務所、財稅事務所，聽取合理建議，避免法律和財務風險。在此基礎上根據當地聯營體的相關具體規定，有針對性地構建項目組織架構及策劃項目實施方案，來確保項目的順利執行并達到預期的收益。

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（責任編輯：張彤彤）