試論證券交易中的投資者保護(hù)制度

張庭瑋

摘 要：證券的本質(zhì)決定了證券價(jià)格具有很大的不確定性、不穩(wěn)定性以及較強(qiáng)的波動(dòng)性。新證券法完善了證券交易制度，關(guān)于投資者保護(hù)制度，則把普通投資者和專業(yè)投資者區(qū)分開來(lái)，提出了投資者適當(dāng)性的要求，明確規(guī)定表決權(quán)征集、債券持有人會(huì)議與債券受托管理人、現(xiàn)金股利、先行賠付、證券集體訴訟和證券代表人訴訟，加強(qiáng)了投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)對(duì)證券糾紛調(diào)解以及支持訴訟的功能。

關(guān)鍵詞：證券交易;投資者保護(hù)

一、證券交易的禁止性行為

（一）短線交易

規(guī)制內(nèi)部人員短線交易的目的在于事前防止內(nèi)幕交易的發(fā)生，避免證券投資者的投機(jī)行為。將短線交易從內(nèi)幕交易中予以排除，從而避免了證明內(nèi)部人員是否利用內(nèi)幕信息進(jìn)行證券交易的困難。

（二）內(nèi)幕交易

內(nèi)幕交易是指知道證券交易內(nèi)幕的知情人或非法獲取內(nèi)幕信息的人，買入或賣出所持有的該公司的證券，或者建議他人買賣該證券的行為。內(nèi)幕交易破壞了證券市場(chǎng)的平衡性，同時(shí)也會(huì)給投資者帶來(lái)利益損失。

（三）利用未公開信息交易

也就是所謂的“老鼠倉(cāng)”，指的是和證券交易相關(guān)的場(chǎng)所和機(jī)構(gòu)以及其從業(yè)人員、監(jiān)管機(jī)構(gòu)，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開信息，違反規(guī)定從事與該信息相關(guān)的證券交易活動(dòng)。

（四）操縱市場(chǎng)

操縱市場(chǎng)事實(shí)上是一種欺騙行為，它企圖通過(guò)人為地變動(dòng)證券市場(chǎng)行情，形成有利于自身的價(jià)格優(yōu)勢(shì)，欺騙證券投資者，從而使自己從中牟利，由此可見，操縱市場(chǎng)具有很大的危害性。

（五）虛假陳述

針對(duì)證券虛假陳述，我國(guó)證券法作出了一系列規(guī)定。在《證券法》第19、24、29、56、78、85、163條中有具體體現(xiàn)，虛假陳述直接違反了證券信息披露制度，違反了證券市場(chǎng)的基本準(zhǔn)則，損害證券投資者的權(quán)益，間接地干擾了市場(chǎng)正常的運(yùn)行機(jī)制。

通過(guò)在證券交易中諸多禁止性行為可以看出，證券交易者在交易過(guò)程中始終處在比較弱勢(shì)的地位，這也凸顯了完善投資者保護(hù)制度的緊迫性和必要性。

二、投資者保護(hù)制度概述

（一）區(qū)分專業(yè)投資者與普通投資者

投資者可以分為普通投資者和專業(yè)投資者，根據(jù)其財(cái)產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、專業(yè)能力、投資知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)等因素來(lái)具體判斷。專業(yè)投資者的標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定，專業(yè)投資者以外的投資者為普通投資者。

（二）投資者適當(dāng)性

為了使投資者理性的參與證券投資，加強(qiáng)對(duì)證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的管控，促進(jìn)證券市場(chǎng)健康穩(wěn)定發(fā)展，以實(shí)現(xiàn)保護(hù)投資者合法權(quán)益的目的。投資者適當(dāng)性制度要求金融機(jī)構(gòu)向證券投資者銷售證券、提供服務(wù)時(shí)做到盡職盡責(zé)，這是法律為證券經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)設(shè)置的適當(dāng)性義務(wù)，其具體要求是在了解證券和了解投資者的基礎(chǔ)上，將合適的證券或者服務(wù)推介給合適的投資者，如實(shí)告知證券和服務(wù)的主要內(nèi)容和投資風(fēng)險(xiǎn)，投資者才能根據(jù)證券機(jī)構(gòu)提供的信息決定自己的投資計(jì)劃，從而避免因盲目投資而造成自身資產(chǎn)的損失。

（三）表決代理權(quán)征集

在公司實(shí)踐中，通常是公司管理層或者是公司的反對(duì)股東使用，行使的方式是將已經(jīng)格式化的征集書發(fā)送給股東，經(jīng)股東簽章后，由征集代理權(quán)的代理人行使表決權(quán)。

（四）現(xiàn)金股利

上市公司應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確公司股東依法享有資產(chǎn)收益的權(quán)利，資產(chǎn)收益的權(quán)利包括股東的股利分配請(qǐng)求權(quán)和剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)。關(guān)于剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)在此處不做贅述。股利分配請(qǐng)求權(quán)是股東對(duì)自己的投資回報(bào)所享有的期待權(quán)，要實(shí)現(xiàn)這一權(quán)利，需要同時(shí)滿足公司有盈利、彌補(bǔ)公司虧損、提取法定公積金后仍有盈余，才可能進(jìn)行股利分配。

（五）債券持有人會(huì)議與債券受托管理人

1、債券持有人會(huì)議由全體債券持有人組成，為維護(hù)公司債券持有人共同利益，對(duì)涉及全體債券持有人共同利益的重大事項(xiàng)，依法進(jìn)行審議和表決的組織。此項(xiàng)制度克服了債券持有人因債券分散和維權(quán)成本費(fèi)用高帶來(lái)的動(dòng)力不足的問(wèn)題，增加了債券持有人集體行動(dòng)的機(jī)會(huì)，有利于保護(hù)債券持有人合法權(quán)益。

2、債券受托管理人，公司發(fā)行公司債時(shí)，可以由發(fā)行公司與受托管理人訂立信托契約。受托管理人根據(jù)信托契約，接受發(fā)行公司的委托，為債券持有人的利益，享有核查、監(jiān)督公司履行公司債發(fā)行事項(xiàng)的權(quán)利。

（六）先行賠付

先行賠付適用的情形是發(fā)行人實(shí)施了欺詐發(fā)行、虛假陳述或者其他重大違法行為，造成投資者損失。

以下四點(diǎn)需要注意：

（1）從理論上來(lái)說(shuō)，違反信息披露義務(wù)的法定責(zé)任人都可以成為先行賠付人。

（2）先行賠付的時(shí)間是在訴訟時(shí)效屆滿之前。

（3）先行賠付人要與受損投資者之間就賠償事宜達(dá)成先行賠付協(xié)議，按照協(xié)議進(jìn)行賠償。

（4）先行賠付的責(zé)任為不真正連帶責(zé)任。

（七）證券集體訴訟與證券代表人訴訟

1、證券集體訴訟

證券集體訴訟制度的訴訟代表人是投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)。投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)主要指投保基金公司和投服中心，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受到50名以上投資者委托，即可作為代表人參加訴訟。

2、證券代表人訴訟

在證券民事賠償訴訟中，訴訟標(biāo)的屬于同一種類且人數(shù)眾多的投資者，推選出訴訟代表人，代表其利益進(jìn)行訴訟。此項(xiàng)制度的運(yùn)用簡(jiǎn)化了訴訟程序，提高了訴訟效率，更好地維護(hù)投資者合法權(quán)益。

保護(hù)投資者合法權(quán)益是證券法治建設(shè)的根本任務(wù)，也是資本市場(chǎng)健康持續(xù)發(fā)展的重要基礎(chǔ)。證券投資者是證券市場(chǎng)的參與主體，證券投資者是指在二級(jí)證券市場(chǎng)上買賣證券的人。我國(guó)證券法將保護(hù)投資者合法權(quán)益列為立法目的，這表明了投資者保護(hù)對(duì)于證券市場(chǎng)具有重要意義，其中具體規(guī)定了投資者適當(dāng)性制度、表決權(quán)征集制度、現(xiàn)金股利制度、債券持有人會(huì)議制度、債券受托管理人制度還包括先行賠付、投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)支持訴訟、證券集體訴訟和代表人訴訟在內(nèi)多元化糾紛解決機(jī)制，從而保障投資者的合法權(quán)益。