法院判決：信息公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同

復(fù)林

某信息公司的楚雯通過變性手術(shù)從男性變成了女性，引起公司熱議。女員工說：“楚總監(jiān)如果上班時(shí)用女洗手間，我們怎么辦？”男員工說：“楚總監(jiān)改頭換面變成了女人，我們適應(yīng)不了。”公司因此與她解除了勞動(dòng)合同——

變更性別引起員工熱議，她被公司解雇

35歲的楚雯原是一家互聯(lián)網(wǎng)公司的軟件開發(fā)人員，2015年6月跳槽到北京市某信息公司（以下簡稱信息公司）擔(dān)任技術(shù)總監(jiān)，月薪5萬元，勞動(dòng)合同到期日為2019年4月底。

楚雯生下來是男性，可他從小就不滿意自己的男兒身，經(jīng)常偷穿姐姐的衣服。上大學(xué)時(shí)，他有過做變性手術(shù)的想法，但得不到家人的理解和支持，也沒有相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)能力支撐，只好痛苦地隱忍著。

到信息公司后，楚雯在北京買了房子。有了獨(dú)立的居住空間，他每天下班回家后，總會(huì)第一時(shí)間換上漂亮的女式衣服，坐在鏡前梳妝打扮，欣賞自己成為女人的樣子，也很渴望以女性的形象出現(xiàn)在公眾場合。

生理上是男性，心理上卻認(rèn)定自己是女性，這種痛苦一直折磨著楚雯，他多次在精神衛(wèi)生中心接受心理咨詢和精神治療，始終沒有效果。2018年6月上旬，楚雯提出實(shí)施變性手術(shù)。醫(yī)生為他做了嚴(yán)格的心理測試之后說，可以為他做手術(shù)，但直到實(shí)施手術(shù)前的最后一刻，他都可以反悔。

楚雯經(jīng)過慎重考慮，在微信上向公司副總趙輝打招呼：“我生病了，需要住院治療。”趙輝表示同意。

實(shí)際上，楚雯當(dāng)時(shí)已入住上海某醫(yī)院進(jìn)行性別重置手術(shù)。2018年7月中旬，楚雯在微信上告知趙輝：“醫(yī)生通知我下周可以出院了，但是出院后我還不能像正常人一樣走路、坐著，只能在家休息。我申請(qǐng)居家辦公一段時(shí)間。”趙輝回復(fù)：“你好好休養(yǎng)，能恢復(fù)工作時(shí)告訴我。”但是，三天后，趙輝在微信上給他留言：“你把有關(guān)病情的醫(yī)院證明發(fā)給公司人事主管和我。很多工作需要當(dāng)面溝通，我建議你只能再休一個(gè)月病假。”

2018年8月21日，楚雯通過辦公系統(tǒng)提交病假申請(qǐng)單，請(qǐng)假原因是手術(shù)，附件是2018年7月19日醫(yī)院出具的病情及診斷：易性癥，目前已完成轉(zhuǎn)性手術(shù)，建議全休兩個(gè)月。

這下，楚雯從男性變成女性的消息很快在公司內(nèi)部成了頭條，引起員工熱議。有的女員工還產(chǎn)生了恐慌心理，向領(lǐng)導(dǎo)提出疑問：“楚總監(jiān)如果上班時(shí)用女洗手間，我們怎么辦？”一些男員工也說：“楚總監(jiān)改頭換面變成了女人，我們適應(yīng)不了。”

2018年8月27日，信息公司向楚雯的住址郵寄了返崗?fù)ㄖ獣貑物@示他人代簽收。9月6日，信息公司又向楚雯郵寄了解除勞動(dòng)合同通知書：“你自2018年7月2日至今連續(xù)曠工，公司通知你于2018年8月31日前返崗，但你至今未返崗，故解除與你的勞動(dòng)合同。”

“這是歧視，你們侵犯了我的就業(yè)權(quán)！”

信息公司兩次通知期間，楚雯正在泰國休養(yǎng)。接到快遞員通知取件的電話時(shí)，她不知道其中內(nèi)容，委托他人代為簽收。2018年9月11日，楚雯回到北京取了郵件才知道被公司解雇，她立即打電話向人事主管抗議：“公司是因?yàn)槲易隽俗冃允中g(shù)，才解除了與我的勞動(dòng)合同，這是歧視，你們侵犯了我的就業(yè)權(quán)！”

趙輝約楚雯在一家西餐廳當(dāng)面溝通。楚雯以一身女性裝扮出現(xiàn)在趙輝面前，說她每月要還2萬元的房貸，不能失業(yè)，希望公司收回成命。趙輝面露難色：“我無能為力。”然后把一封公司出具的書面函件遞給了楚雯。

楚雯打開仔細(xì)閱讀：楚先生，公司作為雇主，需要保護(hù)全體員工的合法、正當(dāng)權(quán)利。這種權(quán)利包括保障其他員工不在恐懼、不安、倫理尷尬的狀態(tài)下工作。最近，公司僅就您的如廁問題，征求了員工意見，女同事堅(jiān)決反對(duì)您使用女廁所，男同事也反對(duì)您使用男廁所。公司對(duì)此想不出萬全之策，故做出如此決定，希望您能理解配合。

楚雯心知多說無益，遂告知趙輝，她將通過法律途徑維護(hù)自己的就業(yè)保障權(quán)。

2018年11月22日，楚雯向轄區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求信息公司撤銷解除勞動(dòng)合同通知書，繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，并支付她病假期間的工資差額以及公司給她發(fā)通知后未再支付給她的工資。2019年2月12日，仲裁委員會(huì)做出裁決，支持楚雯的請(qǐng)求。

信息公司不服仲裁裁決，向公司所在地管轄法院提起訴訟。

一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，楚雯理應(yīng)知曉公司的請(qǐng)假流程，她的病情并非突發(fā)疾病，應(yīng)該提前履行請(qǐng)假手續(xù)，但她并未提前履行請(qǐng)假手續(xù)，而是在手術(shù)前通過微信告知其直接領(lǐng)導(dǎo)，手術(shù)后也是通過微信與該直接領(lǐng)導(dǎo)溝通術(shù)后恢復(fù)所需時(shí)間及仍需請(qǐng)病假的情況，故楚雯的請(qǐng)假程序明顯存在瑕疵。但是，楚雯雖然未及時(shí)履行線上請(qǐng)假手續(xù)，但其在手術(shù)前、后均向其主管領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，應(yīng)視為已告知用人單位請(qǐng)休病假事宜。主管領(lǐng)導(dǎo)明確表示同意，應(yīng)視為代表用人單位行使用工管理權(quán)。事后楚雯亦通過辦公系統(tǒng)提交休假申請(qǐng)、補(bǔ)交病假材料。

同時(shí)，楚雯的病情具有特殊性和私密性，從診斷到手術(shù)再到康復(fù)和社會(huì)復(fù)歸，都需要一定的時(shí)間，故楚雯出于保密動(dòng)機(jī)，請(qǐng)假時(shí)僅向其直接領(lǐng)導(dǎo)口頭告知，是出于自我保護(hù)的本能行為，不應(yīng)嚴(yán)加苛責(zé)。

據(jù)此， 一審法庭依法判決，信息公司與楚雯繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，支付楚雯病假期間的差額工資，支付違法解除與楚雯的勞動(dòng)合同期間未支付的工資。

二審法院：支持一審法院繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的判決

信息公司不服一審判決，上訴至北京市第一中級(jí)人民法院。

二審期間，信息公司提出，楚雯沒有按照規(guī)章制度履行請(qǐng)假手續(xù)，公司據(jù)此做出解除勞動(dòng)合同決定，并不違法。另外，信息公司還稱，即便法院認(rèn)為公司解雇楚雯的行為違法，雙方也無法繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。公司的技術(shù)總監(jiān)職位，具有必要性和唯一性。楚雯長時(shí)間不在崗，公司迫不得已花高薪另外招人替代，現(xiàn)楚雯已經(jīng)離開該崗位14個(gè)月，無論是從現(xiàn)實(shí)可能性還是從楚雯的身體狀況考慮，都無法讓楚雯繼續(xù)上班。同時(shí)，雙方的勞動(dòng)合同已于2019年4月到期，客觀上雙方也不具備繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的基礎(chǔ)。楚雯變更性別，公司部分員工表示無法與她共事。二審法庭上，信息公司還要求二審法院判決其無須支付楚雯病假期間的工資差額和“曠工”的工資。

針對(duì)信息公司的上訴意見，楚雯答辯，公司的行為違反了包容、平等和非歧視的現(xiàn)代職業(yè)理念，這與公司從事互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)嚴(yán)重不符，信息公司解除勞動(dòng)合同的真正原因是就業(yè)歧視。

二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，楚雯所患的易性癥是一種少見的性別認(rèn)同障礙，屬于精神類疾病。根據(jù)原國家衛(wèi)生計(jì)生委辦公廳發(fā)布的《性別重置技術(shù)管理規(guī)范（2017年版）》的規(guī)定，進(jìn)行性別重置手術(shù)的對(duì)象應(yīng)當(dāng)滿足的條件包括：對(duì)性別重置的要求至少持續(xù)5年以上且無反復(fù)過程，術(shù)前接受心理、精神治療1年以上且無效等。由此可見，在上述條件下，楚雯選擇做性別重置手術(shù)對(duì)他而言無疑是一個(gè)重大的人生抉擇，這一抉擇的確定時(shí)間只能來自于其做手術(shù)前的最后一刻，這與進(jìn)行普通常規(guī)手術(shù)具有極大不同。

因此，雖然楚雯做手術(shù)并非突發(fā)事件，但私密性和抉擇的難以確定性，決定了楚雯選擇手術(shù)當(dāng)天向主管領(lǐng)導(dǎo)口頭請(qǐng)假，并于事后申請(qǐng)線上審批的行為符合一般人的邏輯和認(rèn)知，其行為具有合理性。

至于信息公司提出的繼續(xù)履行勞動(dòng)合同會(huì)涉及楚雯的如廁問題以及其他同事心理上的不適問題，公安機(jī)關(guān)已經(jīng)依據(jù)公安部治安管理局《關(guān)于公民手術(shù)變性后變更戶口登記性別項(xiàng)目有關(guān)問題的批復(fù)》，將楚雯的性別由男性更改為女性，楚雯即有權(quán)以女性的身份如廁，其他同事也應(yīng)當(dāng)接受楚雯的新性別，以包容的心態(tài)與其共事。

2020年1月3日，北京市第二中級(jí)人民法院做出終審判決，支持一審法院要求信息公司繼續(xù)履行勞動(dòng)合同的判決。

編后：

現(xiàn)代社會(huì)呈現(xiàn)出愈加豐富多元的趨勢，人們要學(xué)會(huì)接納這些新生事物，除非它威脅到了他人、集體、國家或社會(huì)公共利益。人類過往習(xí)慣于按照生理性別去認(rèn)識(shí)他人，但總會(huì)有一些人要按照自己的體驗(yàn)和感受來表達(dá)他們的性別，對(duì)于這樣的表達(dá)，大眾往往需要重新認(rèn)識(shí)和包容。畢竟，只有人們能容忍多元化的生存方式，才能為法治社會(huì)奠定寬容的文化基礎(chǔ)，這也體現(xiàn)了“社會(huì)寬容乃法治之福”的道理。

〔編輯：潘金瑞〕