企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何處理新冠肺炎疫情對(duì)合同履行的影響

劉善琪

2020年春節(jié)之際，新型冠狀病毒感染引起的肺炎來(lái)勢(shì)洶洶，迅速席卷武漢，轉(zhuǎn)而擴(kuò)散至全國(guó)，令人措手不及，在疫情發(fā)展的第一時(shí)間中央政府果斷采取強(qiáng)有力的防疫抗疫行動(dòng)，火速執(zhí)行封城、限行、公共場(chǎng)所及交通的關(guān)閉、延遲復(fù)工等措施，這些政策的執(zhí)行也不可避免地在不同程度上對(duì)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成多方面的嚴(yán)重影響，也直接影響到合同履行情況。那么企業(yè)該如何應(yīng)對(duì)此次疫情導(dǎo)致的合同不能履行問(wèn)題呢？

一、疫情是否構(gòu)成不可抗力

（一）不可抗力的法律規(guī)定

《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十七條的規(guī)定中，對(duì)“不可抗力”的定義為“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀(guān)情況”。

（二）本次疫情爆發(fā)構(gòu)成不可抗力

2020年1月31日世界衛(wèi)生組織宣布新型冠狀病毒的爆發(fā)構(gòu)成國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件（PHEIC），是不能預(yù)見(jiàn)的，也是公眾不可避免的，即使具備專(zhuān)業(yè)知識(shí)的醫(yī)療專(zhuān)家也不可能預(yù)見(jiàn)。自新冠疫情爆發(fā)以來(lái)，根據(jù)《傳染病防治法》的相關(guān)規(guī)定，國(guó)家衛(wèi)生健康委基于對(duì)新型冠狀病毒感染的肺炎的病原、流行病學(xué)、臨床特征等特點(diǎn)的認(rèn)識(shí)發(fā)布2020年第1號(hào)公告，明確將新型冠狀病毒感染的肺炎納入法定傳染病乙類(lèi)管理，采取甲類(lèi)傳染病的預(yù)防、控制措施。

據(jù)新聞報(bào)道，先后有31個(gè)省份宣布啟動(dòng)重大突發(fā)公共衛(wèi)生事件Ⅰ級(jí)響應(yīng)，采取了延期復(fù)工、限制人群聚集活動(dòng)、加強(qiáng)管理流動(dòng)人口、交通衛(wèi)生檢疫等多項(xiàng)應(yīng)急辦法，目前世界多個(gè)國(guó)家也針對(duì)疫情防控采取了多項(xiàng)入境管制措施。目前，疫情在全世界范圍內(nèi)大爆發(fā)，至今未找到有效的方法阻止其傳播，甚至還未確定確切的傳染源，醫(yī)學(xué)界也沒(méi)有確定有效的治療方法，疫苗尚在研發(fā)中。

因此，本次新型冠狀病毒疫情符合“不能預(yù)見(jiàn)、不能避免并不能克服”的構(gòu)成條件，可以在法律上被認(rèn)定為“不可抗力”。

（三）不可抗力的法律后果

從法律角度講，“不可抗力”屬于解除合同的法定事由范疇。當(dāng)不可抗力導(dǎo)致合同目的失效時(shí)，當(dāng)事人可以依法解除合同，終止原合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。合同解除后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)部分履行的，當(dāng)事人則可以依據(jù)履行情況和合同的性質(zhì)，要求恢復(fù)原狀、采取補(bǔ)救措施、甚至賠償損失等。

合同因不可抗力發(fā)生解除，當(dāng)事人的法律責(zé)任也可被全部或部分免除。“全部免除責(zé)任”是指對(duì)全面免除當(dāng)事人的合同責(zé)任，包括主給付義務(wù)，亦包括附隨義務(wù)、違約責(zé)任等。而“部分免除責(zé)任”則是指在免除部分不能按約履行的責(zé)任，如減少違約金、允許延遲履行等。

針對(duì)不同種類(lèi)合同，要抓住其特點(diǎn)，具體問(wèn)題具體分析：

二、受新冠肺炎疫情影響的常見(jiàn)合同類(lèi)別

第一，買(mǎi)賣(mài)合同，即出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同。

第二，承攬合同，即承攬人按照定作人的要求完成工作交付，工作成果，定做人給付報(bào)酬，是有償、諾成合同。本類(lèi)合同內(nèi)容包括加工、定作、修理、復(fù)制、測(cè)試和檢驗(yàn)等工作。

第三，建設(shè)工程合同，即承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。通常包括建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、施工合同。在傳統(tǒng)民法上，建設(shè)工程合同屬承攬合同之一。

第四，運(yùn)輸合同，即承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)輸費(fèi)用的合同。運(yùn)輸合同包括：客運(yùn)合同、貨運(yùn)合同、多式聯(lián)運(yùn)合同。

第五，服務(wù)合同，如咨詢(xún)服務(wù)、物業(yè)服務(wù)、旅游服務(wù)、演出合同等，這類(lèi)合同具有較強(qiáng)的人身依附性。

受新冠肺炎疫情的影響，政府采取的如封城、交通管制、假日延長(zhǎng)、延期復(fù)工等措施，或者相關(guān)人員因疫情被隔離治療等，將對(duì)上述各方履行合同的情況產(chǎn)生不同程度影響。

三、判定合同的履行是否適用不可抗力的構(gòu)成要件

不管是哪種情況對(duì)合同造成不能履行的影響，如果還存在其它事由不構(gòu)成不可抗力與義務(wù)不履行間因果關(guān)系，那這種情況就不應(yīng)適用不可抗力免責(zé)條款。不可抗力與義務(wù)不履行間的因果關(guān)系應(yīng)當(dāng)具有最近性和唯一性。

（一）時(shí)間要點(diǎn)

新冠疫情造成的影響必須是在合同形成效力以后，并且應(yīng)在合同約定履行完畢之前，即合同約定的有效期間內(nèi)。各地疫情發(fā)生時(shí)間和對(duì)企業(yè)造成影響的各類(lèi)政府限制措施等必須以當(dāng)?shù)卣恼轿募闇?zhǔn)。

（二）因果關(guān)系

在法律上，新冠肺炎疫情的影響必須是造成合同不能如期履行的直接原因。假如新冠疫情期間，合同履行并不受疫情影響，也不阻礙合同義務(wù)人履行合同，則不能適用不可抗力。例如，在合同義務(wù)人所在地，為新冠肺炎疫情低風(fēng)險(xiǎn)區(qū)，當(dāng)?shù)卣⑽窗l(fā)布隔離等限制性措施，合同義務(wù)人因自身恐懼，自行采取停工停產(chǎn)措施不履行合同的，則不適用不可抗力，不能免責(zé)。

四、容易被混淆成不可抗力的合同行為

（一）合同延遲履行

合同義務(wù)人在新冠肺炎疫情造成影響之前，已經(jīng)存在延遲履行合同的情況，則不能適用不可抗力。《合同法》第一百一十七條第一款規(guī)定：當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

（二）合同一方存在過(guò)錯(cuò)

在新冠肺炎疫情影響期間，合同義務(wù)人由于自身過(guò)錯(cuò)，比如產(chǎn)品出現(xiàn)質(zhì)量缺陷、消極怠工延誤工期等對(duì)合同履行產(chǎn)生影響的，合同義務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任，不適用不可抗力。

五、企業(yè)利用法律，最大化降低損失

不可抗力的法律后果并不當(dāng)然都是全部免除違約責(zé)任，而應(yīng)視不可抗力的影響程度來(lái)區(qū)別處理。在分擔(dān)責(zé)任方面，通常做法是要考察不可抗力發(fā)生影響后，合同義務(wù)人是否積極采取措施減少或避免損失擴(kuò)大，從而來(lái)確定責(zé)任劃分。對(duì)于受到疫情及其防控措施影響的合同主體而言，應(yīng)當(dāng)及早評(píng)估對(duì)合同履行的影響及相應(yīng)法律風(fēng)險(xiǎn)，結(jié)合自身訴求（希望繼續(xù)履行、變更還是解除合同）和實(shí)際情況，采取合法、合理的應(yīng)對(duì)措施，力爭(zhēng)減輕乃至避免風(fēng)險(xiǎn)損失。

在應(yīng)對(duì)疫情對(duì)合同履行帶來(lái)的影響時(shí)，一方面應(yīng)當(dāng)爭(zhēng)取通過(guò)雙方友好協(xié)商方式來(lái)解決爭(zhēng)議，另一方面應(yīng)預(yù)設(shè)以訴訟或仲裁解決糾紛的底線(xiàn)，提前做好各項(xiàng)應(yīng)對(duì)和準(zhǔn)備工作。

（一）及時(shí)通知、溝通協(xié)商

《合同法》第一百一十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。”《國(guó)際商事合同通則》第7.1.7條第3款規(guī)定：“未能履行義務(wù)的一方當(dāng)事人必須將障礙及其對(duì)履約能力的影響通知另一方當(dāng)事人。若另一方當(dāng)事人在未履行方知道或應(yīng)當(dāng)知道該障礙后的一段合理時(shí)間內(nèi)沒(méi)有收到該通知，則未履行方應(yīng)對(duì)另一方當(dāng)事人因未收到該通知而導(dǎo)致的損害，負(fù)賠償責(zé)任。”

在新冠疫情發(fā)生后，不能如期履行合同的合同義務(wù)人，應(yīng)及時(shí)通知合同履行當(dāng)事人，并提交相關(guān)證明，以便讓對(duì)方有時(shí)間反應(yīng)行動(dòng)、減少或避免損失。

受到疫情影響導(dǎo)致合同履行困難的一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)及時(shí)將合同履行困難原因及情況通知另一方，以減輕可能給對(duì)方造成的損失，也可以減少自身對(duì)損失擴(kuò)大的賠償責(zé)任。如果想通過(guò)不可抗力制度免除或減輕責(zé)任，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向?qū)Ψ教峁┮咔椤⒎揽卮胧┘捌湓斐珊贤男欣щy的有關(guān)證明。如果當(dāng)事人欲變更或者解除合同，應(yīng)及時(shí)向?qū)Ψ教岢鰠f(xié)商請(qǐng)求，同時(shí)提出合法合理的解決方案。對(duì)于非受疫情影響的一方當(dāng)事人，應(yīng)當(dāng)及時(shí)與對(duì)方溝通了解合同履行情況，制定應(yīng)對(duì)方案。

（二）檢視合同約定和法律規(guī)范

法律、合同是處理民商事合同法律事務(wù)和糾紛的基本依據(jù)，合同雙方當(dāng)事人應(yīng)盡快檢視合同約定和法律規(guī)范，及早研判自身的權(quán)利和可能面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)，盡早確定應(yīng)對(duì)疫情影響的方案措施，贏得主動(dòng)。如果雙方當(dāng)事人已就不可抗力、變更、法律后果、責(zé)任分擔(dān)等作出約定，通常應(yīng)優(yōu)先適用當(dāng)事人約定。如果合同沒(méi)有約定或約定不明時(shí)，則應(yīng)適用法律規(guī)定，不可抗力是《合同法》規(guī)定的、不需要合同約定即可援用的法定免責(zé)事由，因此，即使合同雙方并未在合同中約定相應(yīng)條款，如果其免責(zé)事由符合《合同法》規(guī)定的不可抗力的情形，仍可適用該法律規(guī)定;如果合同約定的不可抗力條款與法定條款范圍不同的，當(dāng)約定不可抗力條款小于法定范圍，合同義務(wù)人可直接援用法律規(guī)定主張免責(zé);如果約定不可抗力條款大于法定范圍，則超出法定范圍部分應(yīng)被視為當(dāng)事人合意另外成立的免責(zé)條款，亦可主張免責(zé)。

（三）采取適當(dāng)減損措施，防止損失擴(kuò)大

無(wú)論是當(dāng)事雙方是否受到疫情影響，按照法律規(guī)定，都應(yīng)在知曉或發(fā)生合同履行困難的情況后，及時(shí)采取減損補(bǔ)救措施，防止擴(kuò)大損失，避免加重自身責(zé)任。同時(shí)，在疫情影響減輕或消除后，還應(yīng)根據(jù)具體情況盡快恢復(fù)合同履行。

（四）固定、收集證據(jù)，做訴訟準(zhǔn)備

合同主體應(yīng)當(dāng)提高證據(jù)意識(shí)，做到有備無(wú)患，以免進(jìn)入訴訟或仲裁階段后因證據(jù)問(wèn)題而陷入被動(dòng)。

首先注意固定和收集疫情、防控措施及其造成（或不足以造成）合同履行困難的證據(jù)，例如政府部門(mén)通知、公告、命令等，企業(yè)自身受疫情及其防控措施影響而停工停產(chǎn)、蒙受經(jīng)濟(jì)損失等證據(jù)。

其次注意固定和收集合同雙方溝通協(xié)商所產(chǎn)生的證據(jù)（如往來(lái)函件、郵件、聊天記錄等），特別是受到疫情影響的一方當(dāng)事人依照法律規(guī)定向?qū)Ψ桨l(fā)送協(xié)商請(qǐng)求或通知的，應(yīng)注意固定和收集相關(guān)內(nèi)容和發(fā)送、接收過(guò)程證據(jù)。

再者如果一方訴求合同變更，應(yīng)注意固定和收集證明繼續(xù)履行原合同將導(dǎo)致明顯不公的證據(jù)，以及能夠證明合同變更后更具公平性的證據(jù)。

最后對(duì)于一些不易固定、容易流失的證據(jù)（如停工的場(chǎng)景），以及其它關(guān)鍵證據(jù)，可以考慮通過(guò)公證方式予以固定。

（五）新簽合同應(yīng)注意評(píng)估疫情影響并作出約定

疫情爆發(fā)后擬簽訂合同的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行業(yè)、地域和交易本身的實(shí)際情況，充分評(píng)估疫情及其防控措施可能給合同履行造成的影響，事先在合同中作出安排，明確將新冠肺炎等傳染病疫情約定為不可抗力，對(duì)受疫情影響的合同履行及其責(zé)任分配做出明確約定等。

（六） 密切關(guān)注政策變化，及時(shí)利用政策便利消減法律風(fēng)險(xiǎn)

2020年2月26日，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳下發(fā)重要通知《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳關(guān)于加強(qiáng)新冠肺炎疫情防控有序推動(dòng)企業(yè)開(kāi)復(fù)工工作的通知》（建辦市〔2020〕5號(hào)），文中指出疫情防控導(dǎo)致工期延誤，屬于合同約定的不可抗力情形。相關(guān)部門(mén)應(yīng)引導(dǎo)企業(yè)加強(qiáng)合同工期管理，根據(jù)實(shí)際情況依法與建設(shè)單位協(xié)商合理順延合同工期。停工期間增加的費(fèi)用，由發(fā)承包雙方按照有關(guān)規(guī)定協(xié)商分擔(dān);因疫情防控增加的防疫費(fèi)用，可計(jì)入工程造價(jià);因疫情造成的人工、建材價(jià)格上漲等成本，發(fā)承包雙方要加強(qiáng)協(xié)商溝通，按照合同約定的調(diào)價(jià)方法調(diào)整合同價(jià)款;因疫情不能返崗的管理人員，允許企業(yè)安排執(zhí)有相應(yīng)資格證書(shū)的其他人員暫時(shí)頂崗，加快工程項(xiàng)目開(kāi)復(fù)工;督促工程建設(shè)單位切實(shí)保障工程項(xiàng)目合理工期，嚴(yán)禁盲目搶工期、趕進(jìn)度等行為。大力推行工程擔(dān)保，以銀行保函、工程擔(dān)保公司保函或工程保證保險(xiǎn)替代保證金，減少企業(yè)資金占用。強(qiáng)化進(jìn)場(chǎng)人員開(kāi)復(fù)工前質(zhì)量安全、衛(wèi)生防疫等交底。

六、結(jié)語(yǔ)

眾志成城，必能共克時(shí)艱。新冠肺炎疫情終將過(guò)去，但其法律影響已經(jīng)并將逐步顯現(xiàn)。企業(yè)在防治疫情之余，及早謀劃、妥善應(yīng)對(duì)，爭(zhēng)取將疫情造成的風(fēng)險(xiǎn)損失降到最低。

作者單位：湖北聯(lián)合交通投資開(kāi)發(fā)有限公司