商境模擬法在商法課堂教學中的意義與應用

摘要：商事思維與法律思維二元融合是商法思維的重要特征。商境模擬教學可使學生在模擬商事生活中獲得“沉浸式”體驗，助益商事思維訓練，故應以此變革商法課堂教學方式。商境模擬法一般由“商境設定 任務設置 任務執行 交流點評”四個環節組成，重點是商境設定中的“素材輔助”與任務設置中的“專業知識點列示”，并可以采用虛擬現實技術增強模擬效果。

關鍵詞：商法思維;商事思維;商境模擬教學;沉浸式體驗;虛擬現實技術

中圖分類號：G642

文獻標識碼：A

文章編號：CN61-1487-（2020）08-0053-05

法學是實踐性極強的學科，實踐性構成了法學的學問性格。“重實踐”作為“強化法學教育之要”構成深化法學教育教學改革的重要內容。商法作為與市場經濟需要結合最為密切的法律，尤其強調在教育教學中培養學生的商法意識，訓練學生的商法思維，適應并滿足商事法律實踐的需求。但總體看來，當前普遍采用的案例教學、模擬法庭教學、診所式教學乃至法學課外實踐等模式，均無法取得預期效果，尤其體現為商事思維訓練的缺失。本文認為商法思維是商事思維和法律思維的融合，商事思維須依賴“體驗”而非“分析”獲得。商境模擬教學法對商事思維訓練方面有明顯助益，應當在課堂教學中引入商境模擬教學法;未來亦可借助虛擬現實技術豐富和創新商境模擬教學應用。

一、商法思維與商事思維訓練的意義

所謂“商法思維”，是法律職業者在從事商法職業的決策過程中按照商法的邏輯思考分析、解決問題的思維方式;是法學知識與商事知識相交融的綜合專業思維。商法思維要求商事法律人在既有的法律思維框架下像商人那樣去思考并解決問題，由此呈現出商事思維與法律思維的二元結構，后者是商法思維的一般性特征，前者則是商法思維的區別性特征，具有在商事立法、商事審判、法律解釋和商事活動中反應并實現商法理念的重要價值和功能。

商事思維與法律思維融于商法思維，但二者遵循不同的思維邏輯。法律思維是一種以“權利義務”為基礎的“裁判性”思維，依循法律邏輯，以價值取向的思考、合理的論證，解釋適用法律，商事思維則是一種以“成本收益”為核心的“計算性”思維，依據商業邏輯，以商業價值觀的思考、核心競爭力的運用，挖掘商業價值、實現盈利目的。“商事思維”呈現以下特征：

第一，“逐利性”思維。商人逐利。商事思維的核心要旨是如何實現經濟利益最大化，即從成本收益的角度，盡可能謀求超出投入的產出。在商事實踐中，經常發生“效率違約”，正是商事思維作用的結果。因此，從商事思維的角度出發，防范商人違約或違法行為最有效的路徑，就是通過自治或法定的方式增加違約或違法成本。

第二，“效率性”思維。基于“逐利性”考量，惟有盡可能提高商品或資本的流動性和利用率，才能在有限的時間和空間中帶來營利目的的最大化實現。效率性思維不僅體現在生產效率、管理效率等商事事實行為方面，也體現在決策效率、締約效率、爭議解決效率等商事法律行為方面。公司治理結構的優化，要素合同格式條款的廣泛使用，以損害賠償作為主要救濟方式以及商事仲裁第三人制度的發展等，都由“效率性”思維驅使。

第三，“創新性”思維。對逐利和效率的追求，使商人極具冒險精神和創新性思維。面對瞬息萬變的市場，商人要想在市場上立于不敗之地，始終保持競爭優勢，就必須要應變創新。非創新不能出奇、制勝。“創新”既體現在對產品、技術和方法的改善與革新，更反映在對制度和規則的沖擊與突破。后者雖然增加社會成本，但也成為推動商事法律制度持續向善的重要力量。

第四，“合作性”思維。商業是共贏之術。利弊權衡、適度妥協是商人的本能。沒有一項交易是建立在一方獲利一方受損的基礎上。合作共贏是商業發展的基本前提。馬克斯·韋伯在《經濟通史》中揭示了商業的群體性發展特征，中世紀商人基爾特展示了商人共同體的強大力量，現代商業社會中的商業組織和商業性團體深化了商業關系中各種利益問的合作、互利與發展。

商事思維在某種程度上可能與法律思維產生沖突，但是商法要促進社會經濟良性發展并防范極端化后果，就必須充分認識并理解這種思維，并將之納入商事法律思維體系中。商事思維訓練就是使學生在商法學習過程中，認識、理解、促進并防范商事思維作用下的社會經濟行動。從經濟基礎與上層建筑的關系看，商法所建構的思維體系，其內部關系必然表現為商事思維對法律思維的作用，與法律思維對商事思維的反作用;從外在表現看，則是在商事立法、商事法律實踐以及商事法律研究中，不過分專注于法律現象（規范）本身，而是將法律看作是商業社會和經濟生活的投射，來認識和理解法律，推動法律形式主義與法律現實主義、法教義學與社科法學從競爭走向協作。正如韋伯所見，即使在形式合理的成文法系中，如果法律規定脫離社會現實，也會使交易成本變得難以計算，使當事人各方的預期落空，因此，能夠填補規范與事實的縫隙的正是職業法律家。而商法教學無疑應該在滿足職業法律家啟蒙要求方面有所作為。

二、商境模擬教學以“沉浸式商事生活模擬”助益商事思維訓練

商法思維訓練應重視商事思維訓練。但從目前國內法學院普遍采取的實踐教學方式看，均偏重法律思維訓練，難以滿足商事思維訓練的要求。在課堂內引入商境模擬教學模式則在這方面有所助益。

商境模擬教學法，是一種根據教學目標和內容，使學生在預設商事生活情境下自然生發出法律問題和法律需求的“自編自導自演”的沉浸式體驗教學法。教師除根據教學目標和內容對“商業情境”進行概括性設定外，該商境下所有可能發生的情節、行動、關系、效果與反應都由學生自主決定、自行設計、自我實現，甚至在整個教學過程中，都可以置身于這種狀態，獲得持續性學習體驗。

商境模擬教學本質上是情景模擬教學的一種。但它既與建立在“真實情境參與”上的“情景學習”存在顯著差異，也在“商境模擬”方面與模擬法庭/仲裁、案例教學等存在較大區別。

（一）在模擬情境中發生：與情景學習的區別

情景學習（situated learning）是美國學者于20世紀80年代提出的一種學習理論，其基本內涵是“在行動中求知”（knowingin action）及“在行動中反省”（reflection in action）。（Schon，1987）。因此，社會環境、個體實踐以及綜合要素互動構成情景學習的重要條件。情景學習的基本特征是使學習者在完全真實的社會環境中通過親身參與獲得經驗和知識。學徒式學習、診所式教學以及法學課外實踐教學都是典型的情景學習的方法。

情景學習的這種真實性與參與性，極大地激勵了學習者的學習興趣、主動性和積極性，因此得到廣泛關注;但同時也受到限制和挑戰。一方面，正如情景學習理論的重要代表人物讓·萊夫（Jean Lave）所認識到的，情景學習通常只適用于成人教育，很難在傳統的課堂上得以應用。另一方面，情景學習作為一種“學習”方法受到“合法性”的挑戰。因為學習者（新手）必須在實踐共同體中的各方都愿意接受新來的不夠資格的人成為共同體中的一員時，其學習（地位）方為合法。而實踐共同體是否愿意承受新手經驗習得過程中造成的風險具有很大的不確定性。就商法教學而言，典型情景學習的方式甚至不具有現實可行性。以診所式教學為例，其在美國一誕生便具有強烈的公益目的性，即作為一種公共服務為貧民提供法律援助。而商事交易顯然不具備使用這種公共服務的條件，更何況幾乎沒有商人愿意將商業利益當成試驗品供診所教學使用。而課外實踐，則因商事法律專業性強，案件復雜，甚至可能涉及商業秘密，既難以接觸，也難以持續跟進，常常處于片段式學習的狀態。

商境模擬教學以“模擬情境”避免了“真實情境”所引發的各種問題。在商境模擬教學中，所有構成和蘊涵在商業情境中的那些相互交織的因素及其相互之間的關系都是虛擬出來的。因此，商境模擬教學具有普遍的適應性，幾乎每一次交易、每一場商戰都可以為商法提供情景模擬的素材。

（二）商事生活模擬：與模擬法庭或仲裁的區別

模擬法庭或仲裁是一種虛擬法庭或仲裁庭審判實踐實現教學目的的教學模式。其本質也是情景模擬教學，但是這種情景模擬，更多針對的是審判程序和控辯技能，其核心功能是實現法律思維訓練而非商事思維訓練。尤其模擬法庭或仲裁的訓練只反映了對抗性糾紛解決的局部環節，而大量的商事法律服務是向當事人提供事前的商事交易風險防范意見或建議，模擬法庭或仲裁庭對此助益無多。此外，模擬法庭或仲裁的特點決定其成本高，參與人數少，不可能被“課堂化”，因此，就商事思維訓練而言，作用非常有限。

商境模擬教學正好填補了模擬法庭或仲裁的不足。一方面，商境模擬教學是以商事生活而不是法律生活搭建“情境”。學生經歷、體驗的是商事生活本身，所有的思考、行動都發生在商事生活領域，會自動自發地以商業行動目標實現為本位對商業生活中產生的錯綜復雜的關系和問題進行認知和理解，并站在商業的立場上探尋解決問題的路徑和方法，實現對商法思維中商事思維訓練的目的。另一方面，商境模擬教學是一種可以發生在課堂上的常態化的教學模式。在整個商法教學過程中，都可以使學生處于這種模擬的情境中，學習各種相關的專業知識，并在各自身份、關系情境設定下，尋求最大限度地在法律的框架下實現商業理想，或實現商業理想的同時不違反法律規定的路徑和方法，實現商法思維訓練目的。

（三）沉浸式體驗：與案例教學的區別

案例教學法（case methods of teaching），是指以學生為中心，以案例為基礎，通過呈現案例情境，將理論與實踐緊密結合，引導學生發現問題、分析問題、解決問題，從而掌握理論、形成觀點、提高能力的一種教學方式。根據聯合國科教文組織的調查，案例教學法對分析能力的培養高居各教學方法的首位。因此，作為一種可以在課堂內常規性采用的實踐教學方式，案例教學法在商法教學方法改革中備受推崇。尤其伴隨法律專業數據庫的迅速發展，商事案例資源匱乏的現象已經得到緩解;司法改革中建立的裁判文書公開平臺，促進了法官“說理”，使可供學習研究的案例質量顯著提高，為商法教學提供了更為可靠的條件。

但是案例教學法仍然難以滿足商法教學中對商事思維進行訓練的特殊要求，具體表現在：

第一，商法案例教學的案例來源主要是法院的判決，抑或監管機關的審批、審核或處罰決定，以分析法律適用過程，發現立法或釋法問題為主旨;其中所涉及的商業問題，往往是基于法律適用和說理需要而進行的裁剪，因此，在案例教學中，師生關注的是證據證明的商業事實，而非商業事實本身。這在根本上仍然是對法律思維的訓練，而非對商事思維的訓練。

第二，商事法律服務經常性表現為事前性風控措施設計，無論是商事組織體內部的章程或內部治理規則的制定，還是商事組織外部交易的合同設計，呈現在課堂里的只有定型的法律文書，學生和老師都無法了解它背后隱藏的真實的商業安排和利益考量，無法有效培養學生對商事活動的法律訴求的分析、歸納、提煉能力，進而實現法律思維與商事思維的相互融合。

第三，即使為使學生聚焦于商業活動本身，而將教學案例從法院判決擴大到商事交易案例，并采取角色扮演的方式使學生融入案例描述的情境，以此來訓練商事思維。但是這種案例教學本質上仍然是外在性體驗。案例與學生之間是劇本與演員的關系，學生按照老師擇選的“劇本”（案例）進行演繹，雖然會產生“二次創作”，但總體上是按照老師（法律）的思維和邏輯展開行動，對于商事思維的訓練可能差強人意。

商境模擬教學則是一種不同于案例教學的沉浸式體驗。商境模擬教學的“沉浸”，就是讓學生不僅是商事案件中的演員，更是編劇、導演，通過自行設計、自行安排、自行演繹，將自己徹底融入虛擬的商事生活，仿佛那就是自己的生活。事實上，商法對于本科生而言之所以“難學”，根本原因在于“商事生活”對于本科生來說似乎遙不可及。美國著名教育心理學家奧蘇泊爾認為，在有意義的學習中，新的學習總是建立在原先的學習基礎上，人們總是利用原先的學習來促進后繼學習，而后繼學習又可以鞏固和加深原先的學習。同樣，生活經驗作為一種先鑒，總是對學習和認知產生重要影響。在商法教學實踐中，可以發現一種有趣的現象：來自經濟發達地區的學生比來自經濟相對落后地區的學生對商法知識的接受程度更強;來自具有經商或商業背景家庭的學生比其他學生對商法知識的接受程度更強;研究生比本科生對商法知識的接受程度更強;有工作經歷的學生比沒有工作經歷的學生對商法知識的接受程度更強。因此，創造一種條件，使學生仿若置身真實的商業社會，并發揮自己的想像力和創造力，設計安排屬于自己的商業生活，不僅會激勵學生像商人那樣去思考，去行動，更會激發學生對商法課程的強烈需求和渴望。這正是商境模擬教學與案例教學的根本區別——不是為學生提供案例，而是鼓勵學生自己創造案例;通過在自己創造的案例中不斷探索、糾正、完善、提高，實現對商事思維的訓練，并建立與法律思維融合的通道。

此外，由于商境模擬教學是一種沉浸式體驗，因此，它受課程內容和課堂時間的約束較少，不與理論講授發生過多競爭，是一種滲透于無形中的教學方式。

三、商境模擬教學的實施方案與效果

商境模擬教學一般由以下四個環節構成：商境設定——任務設置——任務執行——交流點評。在這些環節中，教師的責任是：商境設定，任務設置、引導咨詢以及點評講解;學生的任務是：角色分工，自主研討，展現交流以及提問評價。商境模擬教學在商法開課時即可導入，在整個學期都可持續利用。

（一）商境設定：以素材輔助為基礎

商境設定，是指教師在教學過程中圍繞特定教學內容，確定需模擬的商業生活情境與核心要素，為學生提供或輔助學生獲得與模擬情境有關相關案例素材，以備學生進行模擬實踐的行為。商境設定中，素材輔助是關鍵。所謂案例素材（case materials），是指形成案例的最初的原始材料。商境模擬教學中不需要教師提供或編寫案例，因為學生是案例的“編寫者”或“創造者”，創制屬于他們自己的案例。但是教師要進行素材輔助，這既是“給米成炊”的必要，也是“授之以漁”的過程。素材輔助主要包括以下幾種方式：第一，向學生提供或指導學生觀賞影視片段或文學作品中的相關情節或橋段，幫助學生建立感性認識。例如，觀看影片《中國合伙人》中的創業橋段;或者賞析美國經典律政劇《Boston Legal》中的律師處理房屋浮動利率暴漲案的橋段，讓學生體會法律思維與商事思維的差異，以及如何將商事思維融入法律思維，維護客戶利益。第二，提供與模擬商境相關的基礎案例或搜集線索與路徑。如資本市場上具有典型法律意義的并購案例，或者提供學生尋找相關法律、案例或監管決定的網站或方法。

筆者在商法開課時，即圍繞教學目標和任務，為學生設定大學生創業的商業情境。要求學生根據自己的興趣和偏好，確定擬經營的事業，選擇何種組織形式（投資方式）從事經營，并使自己的企業成功設立（各種組織形式的優劣比較、設立制度、章程自治）。之后，根據授課需要，不同公司會遭遇不同的模擬商境，例如股權轉讓的情境（股權轉讓制度），控制權爭奪的情境（公司治理制度）、對賭融資的情境（資本制度）、股票發行、申請上市的情境（發行、上市條件、程序與信息披露制度）、票據流轉質押的情境（票據制度）等。這些情境設定要根據教學進度徐徐展開，并提前2-3周準備。

從實施效果看，模擬的商境設定后，學生借助素材輔助，經過自主研討，能夠迅速進入模擬商境，使自己投入商事生活，變身為所設立企業的投資者、經營者或為企業提供法律服務的律師或法務，并帶著這樣的身份參與整個課程學習，除非根據商境模擬需要，發生身份角色變動。

（二）任務設定：貼合商業實踐

模擬商境設定后，進入任務設置環節。任務設置是教師為保障教學目標實現結合核心知識點要求學生完成的任務。任務設置時，目標任務應當具體明確，緊密圍繞教學目標和核心知識點，并且緊密貼合真實的商業生活。商境模擬教學的目標是訓練學生的商事思維，因此，任務必須反映真實商業生活的需求。

例如，在設定股權轉讓情境時，筆者要求學生完成：（1）制作股權轉讓協議書;（2）股權價格議定的考量因素;（3）檢討公司章程中股權轉讓條款設計的合法性與妥當性（是否符合最初的商業構想），并修改。（4）股權變更登記的內外部流程。學生通過任務設置了解真實商業生活中的關鍵問題，以及課程教學中的核心知識點和基本內容。

從實施效果看，學生不但在一般意義上，借助素材輔助，尋找相關案例材料或法律依據，按照要求完成相關任務，通常還會產生各種自主創造，并在這種創造中完成商業與法律之間互動關系的思考。

（三）任務執行：豐富角色創造

任務執行是商境模擬教學的核心實施環節，是學生對教師任務設置的反應與執行，是以學生為中心的沉浸式體驗的集中表現階段，反映了學生對角色的豐富創造。任務執行分為3個階段：小組分工、角色扮演以及自主研討。（1）分組。根據商法結社自由原則，各組成員自由組合，自主選任小組長，負責整個組的研討學習工作。（2）角色設定。根據模擬情境設定角色并進行調整。如在企業設立模擬中，每組設定兩個基本角色設定：投資人和律師（團隊），每種角色人數不限。在股票發行模擬中，角色設定為：發行公司、保薦人、證券公司、律師事務所、證監會發審委或交易所上市委以及銀行等。可利用前期企業設立模擬中的成果，亦可按照申報確定角色。由擔任保薦人角色的小組牽頭發行人方的所有任務;證監會發審委或交易所上市委獨立工作。（3）自主研討，是學生在素材輔助的前提下，根據所搜集的案例素材和教授的任務設定，自編自導自演的過程。這個過程教師觀察不到，但是并非失去控制。一方面學生在這個過程中，會發現一些問題，需要教師提供咨詢和幫助，或進行素材補充;另一方面，教師會要求各小組組長記錄研討過程，具體到每個人的意見和貢獻。記錄要求小組成員簽字，教師根據記錄確定平時成績。最后集中體現為任務成果。

這個部分的實施效果，常常讓教師有意外驚喜。從企業設立看，學生設立企業的文件資料大多比較完整，制作精良，公司印章高度仿真，一些特殊行業需要的經營許可證也基本齊備;企業類型各異，雖然以一般的有限公司為主，但不乏多樣性;企業經營范圍較為廣泛，餐飲零食、旅游、房地產開發;化妝品研發，養生保健，模擬仿真娛樂減壓、小額貸、銀行、教育培訓、廣告影視等;公司采取不同設立方式，以發起設立為主，但也有采用募集設立的。公司章程條款設計也常有“亮點”，例如股權轉讓條款規定，股權轉讓只能轉讓給原始股東（目的是保證公司經營方向和核心競爭力）;股東會每兩個月召開一次會議（目的是加強團結，及時了解經營狀況，避免被董事會架空）;股東會通知采用微信方式，以回復確認收悉。這些想法充分反映了學生在模擬商業生活找到了樂趣，愿意以更加積極主動的姿態參與到學習和思考中。

（四）交流點評：商法理念引導

交流點評，是商境模擬教學的點睛環節。學生所有在模擬情境中的商業創造，都要在這過程中展現，并接受來自同學和老師的質疑和評價。任務成果展現分為課堂內展現和課堂外展現。課堂內展現主要以PPT方式報告商業構想和法律建議，并對同學、老師的提問進行答辯;課堂外展現一般以文件的形式提交給老師。交流點評是學生之間提問答辯互通互學的過程，尤其發現彼此有很多聽起來奇特怪異的想法時，會產生極大的學習興趣。

從實施效果看，交流點評是集中發現問題并解決問題的階段，將使學習更有效率。教師在點評中，要注重商法制度理念的引領和啟發。例如，在企業設立中，大多數同學選擇設立公司。借此引導學生了解公司制度和其他組織制度的利弊，建立根據營業風險和成本收益配置組織形式的觀念。大多數同學提交的文件中都缺少《企業名稱預先核準通知》，借此可以針對企業名稱登記制度進行釋解。企業設立中大多數學生都選擇“貨幣出資，一次性實繳”。問及原因，答曰“有錢”。但是“有錢也不可亂花”，由此透析馬云1.3萬元定增華數65億的操作手法和商業邏輯，并引導學生思考資本制度改革的動因。在募集設立中，注冊資本1000萬，500萬募集，借此引導學生思考募集設立的經濟成本以及法律成本。在股權轉讓中，向原始股東轉讓是一種具有創造力的想法，值得鼓勵，但要引導學生對股權轉讓的章程自治限度、股東權利平等性與原始股東優先權之間的沖突，特別是對這種想法的商業價值和法律規則之間的沖突進行思考等。而同學之間的交流互動也有非常好的促進作用。在股票發行審核中，“發審委”的同學會針對財務報表上的營業額主要反映的是輔營業務而不是主營業務發問;在企業創設中，其他學生會對高管激勵模式的合法性發問等。通過交流點評，學生能夠更深刻地體悟到商業思維與法律邏輯之間的差異以及彼此彌合的必要性。同時也更增加了商法的學習興趣和自主學習的動力。

四、未來可期：基于虛擬現實的商境模擬創新性應用

商境模擬教學法是一種沉浸式體驗教學，它可以彌補情景學習中過分真實帶來的消極影響，也可以彌補模擬法庭對商事思維訓練的缺失以及案例教學在沉浸式體驗方面的不足，助益學生在商法課堂上實現商事思維的訓練。同時，商境模擬教學與在法教義學意義上傳授商法的方法并不矛盾，甚至在某種程度上相得益彰。而商境模擬教學中所體現的創新與合作精神，暗合商事思維理念，是一種使學生全面獲益的教學方式，值得推行。英國開放大學在其自2012年起每年發布的旨在探索基于技術變革的新形式的教學、學習和評估的《創新教學報告》中，將沉浸式學習列入2017年度關注的主要教學方式之一。

但是傳統的商境模擬教學也有其局限，它主要受制于學生的社會生活經驗和想象力。虛擬現實技術發展彌補了這一缺憾。虛擬現實是以計算機技術為核心構建的真實或接近真實的數字化環境，用戶借助必要的裝備與數字化環境中的對象進行交互作用、相互影響，可以產生身臨其境的感受和體驗。利用現代信息技術可以增強案例素材搜集能力，而借助虛擬現實技術則可以迅速將之轉化為更具真實性的虛擬情景，通過使用諸如智能手機、3D電腦屏幕、VR頭盔、傳感手套等VR設備，或者專門研發如“王者榮耀”那樣的游戲軟件或程序，讓學生們可以自由選擇角色、裝備、技能、場景等，徹底融入“企業家”“投資人/股東”“行政管理者”“商務律師”等身份和情境中，在游戲中獲得更真實的商業與法律相融合的體驗，甚至在更多的學科領域、更寬廣的虛擬空間經歷豐富的沉浸式學習體驗，習得真實世界所需技能。虛擬技術為商境模擬教學提供了更具個性化和體驗感的教學，將極大提高學生的學習興趣和學習效率。目前我國已經將法學納入虛擬仿真實驗教學項目范圍。相信未來借助虛擬現實技術的創新性應用，商境模擬教學將會在商法實踐教學領域發揮更大的作用，也為培養創新型創業型專業法律人才提供更多可能性。

作者簡介：林一，女，博士、碩士生導師，大連海事大學副教授，主要研究方向為商法、公司法、破產法。

（責任編輯：董惠安）