利用外資處置不良資產(chǎn)中的法律問(wèn)題研究

劉寶慶 黑龍江朗信銀龍律師事務(wù)所

現(xiàn)在我國(guó)已經(jīng)進(jìn)入了對(duì)外開(kāi)放的新階段，利用和吸收外資的方式不斷創(chuàng)新，不良資產(chǎn)處理工作作為外資利用的新領(lǐng)域，借鑒和學(xué)習(xí)國(guó)外先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，不僅深化了金融體制改革，還培養(yǎng)了很多不良資產(chǎn)處置的專(zhuān)項(xiàng)人才，促進(jìn)了我國(guó)金融產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。

一、不良資產(chǎn)簡(jiǎn)述

不良資產(chǎn)主要指會(huì)計(jì)科目中的壞賬科目，主要指銀行不良資產(chǎn)、政府不良資產(chǎn)、保險(xiǎn)、證券、資金等，源頭主要為金融企業(yè)的不良資產(chǎn)，銀行的不良資產(chǎn)又被稱之為不良債券，主要是指不良貸款，即為借款人沒(méi)有按量、按期歸還本息的不良貸款，銀行的不良資產(chǎn)主要是指不良貸款。除此之外，政府的證券、不良資產(chǎn)、信托不良資產(chǎn)、非金融企業(yè)的不良資產(chǎn)適用于統(tǒng)一的會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，這一類(lèi)型不良資產(chǎn)主要是指企業(yè)尚沒(méi)有進(jìn)行處理的潛虧掛賬和資產(chǎn)凈損失，還包括按照財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)制度規(guī)定的未提資產(chǎn)減值準(zhǔn)備的各類(lèi)資產(chǎn)預(yù)計(jì)損失金額。不良資產(chǎn)的常見(jiàn)處置方式主要包括：推行信貸資產(chǎn)質(zhì)量分類(lèi)、財(cái)政適量注入資金等，除了上述方式之外，近幾年，處置不良資產(chǎn)時(shí)，也會(huì)應(yīng)用外資的方式，相較于其他方式而言，外資能夠有效加快外資處置進(jìn)度，提升不良資產(chǎn)處置效率。但是，實(shí)際開(kāi)展不良資產(chǎn)處置工作過(guò)程中也存在很多法律問(wèn)題，這些都需要相關(guān)部門(mén)予以完善，保證不良資產(chǎn)處置工作順利開(kāi)展。

二、利用外資處置不良資產(chǎn)中的法律問(wèn)題

（一）金融資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)范圍限制問(wèn)題。《金融資產(chǎn)管理公司條例》金融資產(chǎn)管理公司業(yè)務(wù)范圍中，“對(duì)外投資”業(yè)務(wù)管理?xiàng)l例缺乏，導(dǎo)致金融資產(chǎn)管理公司利用外資處置不良資產(chǎn)缺乏有效的法律依據(jù)，部分金融資產(chǎn)管理公司將不良資產(chǎn)投資到境外之后，掌握了較多不良資產(chǎn)信息，熟悉不良資產(chǎn)所處環(huán)境，可能會(huì)做出再委托資產(chǎn)管理公司處置和清收固定資產(chǎn)的行為，并對(duì)資產(chǎn)管理公司否認(rèn)這一業(yè)務(wù)，這一情況嚴(yán)重降低了利用外資處置不良資產(chǎn)的質(zhì)量，必須加以完善。

（二）以股權(quán)、債券作為設(shè)立公司出資方式問(wèn)題。外商投資企業(yè)理發(fā)中關(guān)于出資方式規(guī)定、《公司法》中，限制了出資者以股權(quán)和債券作為出資方式，作為財(cái)產(chǎn)權(quán)的兩種形式，股權(quán)和債券，很多國(guó)家都允許采用這兩種方式出資，并且實(shí)踐表明這兩種出資方式有利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展，如果我國(guó)仍舊限制采用這兩種方式出資，那么資產(chǎn)管理公司會(huì)采用建立合資工資方式處置資產(chǎn)過(guò)程中，會(huì)遇到較多的困難。因此，必須修改《公司法》，重點(diǎn)修改出資方式，允許應(yīng)用債權(quán)、股權(quán)方式出資。

（三）建立合資投資基金問(wèn)題。我國(guó)法律對(duì)投資者采用股權(quán)和債權(quán)等財(cái)產(chǎn)形式投資、與外商建立中外合資投資基金并沒(méi)有明確規(guī)定，現(xiàn)有的規(guī)章制度主要用于境外產(chǎn)業(yè)投資資金和證券基金，與資產(chǎn)管理公司實(shí)際需求不相符，并且我國(guó)《投資資金法》遲遲沒(méi)有出臺(tái)，立法的滯后性給資產(chǎn)管理公司運(yùn)用投資資金造成較大困難。

（四）以債權(quán)、股權(quán)等財(cái)產(chǎn)到境外投資問(wèn)題。現(xiàn)在我國(guó)很多金融資金管理公司，以自身?yè)碛械墓蓹?quán)和債權(quán)等財(cái)產(chǎn)到境外投資，由于我國(guó)針對(duì)這種投資形式?jīng)]有明確規(guī)定，使得對(duì)外投資需求無(wú)法得到有效滿足，國(guó)外資源無(wú)法得到有效利用。

三、解決外資處置不良資產(chǎn)中法律問(wèn)題的措施

（一）完善我國(guó)不良資產(chǎn)處置法律法規(guī)。為了保證不良資產(chǎn)處置工作順利開(kāi)展，國(guó)家要不斷完善不良資產(chǎn)處置的法律法規(guī)，單獨(dú)定制《金融資產(chǎn)管理公司法》，這樣才能從根本上解決上述問(wèn)題，明確資產(chǎn)管理公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范疇和法律地位等，相較于《金融資產(chǎn)管理公司條例》，《金融資產(chǎn)管理公司法》明確了金融資產(chǎn)管理公司的法律地位和性質(zhì)，明確界定了金融資產(chǎn)管理公司與商業(yè)銀行、政府、企業(yè)之間的區(qū)別和聯(lián)系，避免不良資產(chǎn)處置過(guò)程中出現(xiàn)不確定因素。同時(shí)，《金融資產(chǎn)管理公司法》還明確了金融資產(chǎn)管理公司的經(jīng)營(yíng)范圍和運(yùn)作程序，規(guī)定其可以利用不良資產(chǎn)采用多種形式融資、直接投資，以法律形式保證不良資產(chǎn)的保值增值，準(zhǔn)確評(píng)價(jià)不良金融資產(chǎn)管理公司的業(yè)績(jī)。另外，建議起草《投資基金法》針對(duì)投資基金做出相應(yīng)規(guī)定，基于資產(chǎn)公司一定的權(quán)利，允許資產(chǎn)管理公司設(shè)立中外合資投資基金、中外合資基金管理公司，并允許其以股權(quán)、債權(quán)等形式財(cái)產(chǎn)作為出資方式，盡快出臺(tái)相應(yīng)法律。

（二）改善我國(guó)不良資產(chǎn)處置的宏觀環(huán)境。要想改善我國(guó)不良資產(chǎn)處置的宏觀環(huán)境，就要建立完善的融資渠道，常見(jiàn)的融資渠道為分散銀行信貸風(fēng)險(xiǎn)這種融資渠道主要依靠銀行貸款，不斷完善金融市場(chǎng)的法律體系，建立規(guī)范、多元的企業(yè)融資渠道，最大程度上減少企業(yè)對(duì)銀行信貸資產(chǎn)的依賴度，避免出現(xiàn)政策性貸款情況，保證銀行信貸資產(chǎn)的盈利性和安全性，降低不良資產(chǎn)出現(xiàn)新增的可能性。

（三）拓展不良資產(chǎn)的處置方式。建議有關(guān)政府部門(mén)研究和制定外資運(yùn)用信托、資產(chǎn)證券化等方式處置不良資產(chǎn)的相關(guān)政策，出臺(tái)具有可行性的規(guī)定。豐富利用外資處置不良資產(chǎn)的手段和方式，通過(guò)細(xì)分市場(chǎng)以滿足小投資者的需求。

（四）完善監(jiān)管機(jī)制手段。外商進(jìn)入不良資產(chǎn)領(lǐng)域最終目的在于獲得利潤(rùn)，因此，我國(guó)政府既要注重對(duì)市場(chǎng)的監(jiān)管，又要規(guī)范外資參與不良資產(chǎn)處置的運(yùn)作，那么外資在追求利潤(rùn)的同時(shí)，也能更好地為我國(guó)的不良資產(chǎn)處置工作做出貢獻(xiàn)，最終達(dá)到雙贏。

總結(jié)：處置不良資產(chǎn)過(guò)程中，要重視外資的利用，明確處置工作開(kāi)展期間存在的法律問(wèn)題，并制定針對(duì)性的解決措施，完善現(xiàn)有的法律法規(guī)，營(yíng)造良好的吸引外資環(huán)境，以提高外資處理不良資產(chǎn)的效果，減少不良資產(chǎn)處置過(guò)程中的阻礙。