疫情期間復工延遲期的性質界定

關鍵詞 突發事件 疫情 行政措施 勞動關系

作者簡介：曹納新，九三學社無錫市委員會第十三屆工作委員會社會與法律工作委員會委員，無錫市基層法律服務工作者協會副秘書長。

中圖分類號：D922.5 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.299

2020年2月12日，江蘇省人力資源和社會保障廳官網刊登了《江蘇省疫情防控期間保障職工工資報酬權益相關政策問答（省政府辦公廳、省人社廳）》（以下簡稱《政策問答》，就疫情時期的1月31日至2月2日、2月3日至2月9日、2月9日后的三個時間段內的工資支付問題作了解答。

問答一：在春節假期延長假期間（1月31日至2月2日）加班的，該怎么算？

答：在春節假期延長假期間，企業安排勞動者工作的，應根據《江蘇省工資支付條例》規定，在六個月之內安排同等時間補休、不能安排補休的，按照不低于職工本人日或小時工資的200%支付工資報酬。

問答二：春節延遲復工期間（2月3日至2月9日），用工單位如何支付職工工資？

答：企業按照省政府通知延遲夏工期間（2月3日至2月9日）的工資支付，參照關于停工、停產期間工資支付相關規定執行，即企業在一個工資支付周期內的，按照勞動合同規定的標準支付職工工資。超過一個工資支付周期的，企業應當按照不低于當地最低工資標準的80%發放生活費，但對企業與職工協商優先使用帶薪年休假等各類假的，按相關休假的規定支付工資;對企業要求職工通過遠程辦公等形式提供正常勞動的，依法支付工資。

對于符合規定不受延遲復工命令限制的企業，在此期間安排職工工作的，應當依法支付職工工資。企業若安排職工在2 月8日、9日（休息日）工作又不能在六個月之內安排同等時間補休的，按照不低于職工本人日或小時工資的200%支付工資報酬。

問答三：2月9日后，職工受疫情影響不能按期返崗的，用工單位如何支付其工資？

答：因疫情影響導致職工不能在2月9日后按期返崗的，對用完各類休假仍不能提供正常勞動或其他不能提供正常勞動的職工，企業應參照國家關于停工、停產期間工資支付相關規定與職工協商，在一個工資支付周期內的按照勞動合同規定的標準支付工資;超過一個工資支付周期的按有關規定發放生活費，對企業要求職工通過遠程辦公等形式提供正常勞動的，依法支付工資。

因防治疫情需要，企業要求有關職工在2月9日后延期返崗的，如職工不能通過遠程辦公等形式提供正常勞動，有關工資待遇由企業與職工協商確定，企業可與職工協商優先使用帶薪年休假等各類假并按相關休假的規定支付工資，或按有關規定支付職工待崗期間生活費。

《政策問答》的上述三個時間段，企業員工都基于新冠疫情的防控需要未上班而居家，但是，分別具有不同的屬性。

一、春節假日（1月31日至2月2日）

依照2019年11月21日國務院發布國辦發明電〔2019〕16號《國務院辦公廳關于2020年部分節假日安排的通知》，2020年春節放假調休日期的具體安排：1月24日至30日放假調休，共7天。由于發生新型冠狀病毒感染的肺炎疫情，為了加強防控工作，2020年1月27日，國務院發布《國務院辦公廳關于延長2020年春節假期的通知》（國辦發民電（2020）1號），將原定的春節假期（1月24日至30日）延長至2月2日（農歷正月初九，星期日），2月3日（星期一）起正常上班。因此，自1月31日起至2月2日止，該段期間屬于春節假日。

二、復工遲延期（2月3日至2月9日）

國務院發布延長春節假期次日1月28日，江蘇省人民政府辦公廳發布《省政府辦公廳關于延遲企業復工的通知》（蘇政傳發〔2020〕20號）（以下簡稱《20號通知》），通知指出，省內各類企業不早于2月9日24時前復工。涉及保障公共事業運行必需（供水、供氣、供電、通訊等行業）、疫情防控必需（醫療器械、藥品、防護品生產和銷售等行業）、群眾生活必需（超市賣場、農貿市場、食品生產和物流供應等行業）及其他涉及重要國計民生的相關企業除外。

江蘇省人民政府將正常上班的時間點定至不早于2月9日24時前。原本屬于春節假期結束后企業恢復正常生產經營的2月3日至2月9日，除涉及日常生活保障和重要國計民生的相關企業外，被通知要求不準許進行正常開工生產經營，企業完全處于待工準備狀態，稱為“復工遲延期”。

三、復工生產期（2月9日24時后）

自2020年2月10日零時起，根據《20號通知》的要求，應屬于企業恢復生產經營的生產經營期，也是勞動者履行勞動合同義務提供勞動的工作期。

上述三個時間期對應的是職工工資報酬權益。后二者實為同一類型期限，即春節假期結束后的生產經營期，官方的《政策問答》將其區分為復工遲延期（2月3日至2月9日）和復工生產期（2月9日24時后）。對處于該二個期間的企業職工，雖然不能到崗，但都被視同提供了正常勞動，指導企業給予相應的勞動報酬，同時又基于職工不到崗的原因，又尊重了企業人事管理權。

比較復工遲延期和復工生產期的工資計發的解答，存在以下不同之處：

1.作用不同。前者，具有強制性，依照《政策問答》計發;后者，具有協議性，要求企業按照與職工的協商結果履行。

2.支付基礎不同。前者，工資計發的標準由《政策問答》明確，即按照勞動合同的約定或不低于當地最低工資標準的80%發放;后者，是給付工資的指導意見，工資支付標準可由企業酌情給付，即，結合勞動者不能到崗的情況或長短，以原勞動合同約定的工資報酬為準協商該期間發放的工資報酬，或者按照有關規定發放生活費。

3.歸責不同：前者，適用無過錯原則，即，勞動者不能到崗屬于法定的不可歸責事由;后者，不到崗僅是工資報酬計發的考慮因素。

復工延遲期在春節假期后順延，二者連在了一起;復工生產期續接復工遲延期，二者各自具有獨立屬性。之所以復工延遲期的工資報酬計發不同于春節假期和復工生產期？筆者認為，需要考慮復工延遲期的法律依據和法律性質。

1.屬于法律授權地方政府實施的緊急措施。江蘇省人民政府辦公廳于2020年1月28日發布《20號通知》，通知企業延遲復工，其法律依據是《中華人民共和國突發事件應對法》和《中華人民共和國傳染病防治法》。

《突發事件應對法》在于預防和減少突發事件的發生，有效地控制、減輕或降低、消除因突發事件而引發的嚴重社會危害，規范突發事件中實施的應對行為;而2013年修正的《傳染病防治法》，目的是為了預防、控制和消除傳染病的發生與流行。前者是治理突發事件的一般性法律，后者是治理突發事件中的傳染病的特別法，兩者是一般法與特別法的關系。就法律適用而言，是特別法優于一般法、一般法補充特別法。

依照《突發事件應對法》第四十九條第4項的規定，人民政府在公共衛生事件發生后，為了能夠控制、減輕和消除突發事件引起的嚴重社會危害，有權采取一項或者多項應急處置措施，以及采取其他具有保護作用的措施，如，對相關設備、設施實施限制或者禁止使用;對有關場所的使用的可以在時間、人數、頻率、用途等方面進行一定的限制，直至關閉;對人員具有聚集性的活動或者可能引發突發事件危害擴大的生產經營活動予以強制中止等。

在傳染病防治上，《傳染病防治法》規定縣級以上的地方人民政府是控制、預防責任主體。從該法第四十二條規定來看，在行政轄區內有義務組織力量進行防治，抑制傳染病的傳播。并根據情況，為預防、控制可以建議采取停工、停業、停課的緊急措施，在經上一級人民政府決定后，予以公告。由此可見，《20號通知》屬于行政管理措施，是江蘇省人民政府根據法律授權針對突發的新冠疫情采取的應急處置措施或者緊急措施，具有行政法屬性，其要求的延遲復工實質上是“停工令”。

2.復工遲延期是停工期，非延長的春節假期，非工作期。《20號通知》是“停工令”，屬于防治傳染病的緊急措施，具有獨立性。因此，復工遲延期間屬于停工期，不是延長的春節假期，更不是復工生產期，具有了本質區別。春節假期、復工遲延期、復工生產期，時間段前后相接，但是，在法律適用、法律屬性、法律責任方面各有不同。

首先，在法律適用方面。調整復工遲延期的法律條文是《突發事件應對法》第49條和《傳染病防治法》第42條;而春節假期適用的是《勞動法》第40條以及《全國年節及紀念日放假辦法》;而2月10日0時起的復工生產期適用的是《國務院關于職工工作時間的規定》。

其次，法律屬性不同。春節假期屬于假期，2020年春節期間安排是1月24日至2月2日，由法定節假日、公休日和調休假三部分構成。在該段期間內，勞動者居家休息不返崗或不提供勞動是法律賦予勞動者的權利，且該拒絕權的性質屬于勞動者的法定權利，用工單位或用人單位無權提出勞動要求。

復工遲延期是停工期，勞動者在2月3日至2月9日基于政府的停工命令（緊急措施）而無需提供勞動義務。而自2月10日0時起屬于復工生產期，原則上勞動者需返回工作崗位提供勞動，履行與用人單位的勞動合同約定。

再次，法律責任不同。

（1）春節假期，按照《勞動法》第四十四條的規定，如果用人單位安排勞動者工作，則需要給付加班費。

（2）屬于停工期的復工遲延期，傳染病防治法并未規定停工期的工資支付問題。雖然，《江蘇省工資支付條例》第三十一條規定了用人單位非因勞動者原因停工、停產、歇業，勞動者的工資的發放。但是，該條調整的是用人單位基于自身原因發生停工后與勞動者之間的勞資法律關系，顯然不同于《傳染病防治法》調整的疫情防控目的下的停工措施。2020年1月24日人力資源和社會保障部辦公廳發布的《關于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關系問題的通知》，指導處理新型冠狀病毒防控特殊時期的勞動關系。江蘇省據此發布的《政策問答》有針對性的對基于防控傳染病的緊急措施發生停工的勞動報酬作出了實施性規定，明確要求企業在停工、停產期間參照國家有關規定支付工資。即，因疫情導致企業停工、停產的時間，如果僅限于相繼的二個工資支付周期之間的，企業員工有權利獲得企業依照勞動合同中的工資約定發放的工資;而如果停工時間長于工資支付周期，除非員工以網上辦公形式提供勞動，否則企業即應當向職工發放生活費且不低于當地最低工資標準的80%。這無疑消除了無據可依的盲區，彌補了《江蘇省工資支付條例》在傳染病防治緊急措施期間工資支付的法律漏洞。

（3）2月9日24時后的復工生產期，根據《20號通知》的通知要求，除特殊企業外均不得早于2月9日24時前復工，不表示自2月10日零時起江蘇行政區域的疫情解除。在疫情持續的情況下，職工不能按期返崗的狀況依然客觀存在。《政策問答》的第三問就此職工工資的發放予以了明確，要求以協商方式調整雙方原約定的工資報酬，平衡職工與企業在新冠疫情期間雙方的權益。即，對在復工延遲期結束后，不能及時返崗或者職工享受完畢其他假期后，仍無法提供包括遠程辦公在內的勞動，員工具有的這種情形，如果僅限于相繼的二個工資支付周期內，則企業需就該月工資的發放，在現有的國家有關停工、停產期間的工資支付的規定的基礎上與員工進行調整性協商;如果持續時間需更長的，員工的工資按生活費標準發放。而對企業要求員工延期返崗，員工在延期期間不能提供包括提供遠程辦公等形式的勞動的，則不區分延期期間長短，發放待崗生活費。

綜上所述，《20號通知》是法律授權地方政府實施的緊急措施，通知中的2月3日至2月9日是行政緊急措施的具體表現。該期間具有特殊的法律地位和性質，其作為復工遲延期是基于行政強制措施發生的停工期而非延長的春節假期，不是休息日，也不同于復工工作期。復工遲延期間的職工工資，企業完全可以依照《政策問答》計發。