違反強制性規(guī)定的合同效力研究

關(guān)鍵詞 強制性規(guī)定 合同效力 立法經(jīng)驗

作者簡介：張怡靜，澳門科技大學(xué)，法學(xué)碩士，研究方向：民商法。

中圖分類號：D923.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.05.149

對一個合同最嚴厲的懲罰就是合同被認定無效，合同無效也是對合同自始不成立的一種認定。在民事法律關(guān)系里面最重要的制度就是合同無效制度，雖然我國有很多和此內(nèi)容相關(guān)的規(guī)定，但是在具體實施的時候還存在很多的漏洞和問題，給裁判者的工作帶來了很多的困擾。

一、違反強制性規(guī)定合同的效力問題分析

現(xiàn)在我國的法律在關(guān)于違反強制性規(guī)定的合同效力內(nèi)容上存在問題和異議，這些異議主要包括以下幾個方面：

（一）強制性規(guī)定分類無實際性的利益

在我國《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》文件里面提到：所有違反效力性、強制性的合同，人民法院可以認定合同無效也可以根據(jù)實際情況確定是否有一定的效力性。既然合同無效有很多的可能那么對于分類就沒有實際性的利益。

（二）管理性和效力性劃分不清

在我國《合同指導(dǎo)意見》里面把強制性的規(guī)定分成兩種，一種就是效力性強制性，另外一種就是管理性強制性，這兩種之間只規(guī)定了人民法院的意義，沒有規(guī)定強制性規(guī)定的類型。通過檢索內(nèi)容能夠發(fā)現(xiàn)現(xiàn)在法院在判罰合同是否有效力性的時候主要從以下兩種情況進行：一種是直接認定，另一種是管理性、強制性的規(guī)定。這些規(guī)定并不能否認行為在民商法中的效力。現(xiàn)在雖然不能明確規(guī)定違反的就一定被視為無效，但是如果合同里面規(guī)定有損害國家利益的地方就不能規(guī)定是違反行為，這些思路里面都存在很多的問題。在司法實踐里面法官對這種強制性的規(guī)定只是一種模糊的定義，并不能考慮其中的因素，所以不能準確的了解這兩種規(guī)定的界限。

（三）法院的認定背離了司法最初的初衷

根據(jù)我國國家《合同指導(dǎo)意見》文件里面提到的內(nèi)容規(guī)定：違反管理性強制性的合同不一定被判無效，只是存在一定的可能性，這樣有的時候就會讓法院的判決背離了司法最初的意愿。

（四）違反管理性強制性規(guī)定能夠給獲得非法利益提供一個正當(dāng)化的基礎(chǔ)

例如在《公務(wù)員法》里面禁止公務(wù)員經(jīng)商，但是現(xiàn)在法律在進行判決的時候覺得公務(wù)員經(jīng)商是一種管理性、強制性的規(guī)定，這其實是一種矛盾的說法，一方面是為了未定市場經(jīng)濟秩序，另外現(xiàn)在合同規(guī)定不允許公務(wù)員進行經(jīng)商，現(xiàn)在已經(jīng)成為了一種違法的行為。

二、合同無效的判定標準的重構(gòu)

首先，合同法里面規(guī)定標準是唯一平衡利益的方法，因為標準沒有真正的對效力性強制性做出相應(yīng)的規(guī)定。其次，如果在判決的時候單純的以這個作為依據(jù)就會經(jīng)常出現(xiàn)一些導(dǎo)向性的錯誤發(fā)生，這樣就會經(jīng)常出現(xiàn)一些不公平的裁判，另外每個法官對這種效力性強制性規(guī)定理解的都不同意，所以就不會在法律適用上達到一個統(tǒng)一的點。最后就是這種規(guī)定本來就是一個引致條款，當(dāng)遇到問題的時候就會做出一些損害利益的情況發(fā)生，這個時候?qū)Τ霈F(xiàn)問題的情況人們要想更好的進行解決就變得更加的力不從心。

民法的主要內(nèi)容就是私法自治，在這樣的背景下，人們可以借助法律的幫助來自由的做一些合法的交易活動，但是對于維護公共利益和個人利益上法律也會給予人一定的限制，這些都會對當(dāng)事人的法律有一定的檢視，但是只要是不違背這些設(shè)定的范圍都能夠達到預(yù)期的效果。在實際合同里面還包含所有能夠影響合同的內(nèi)容，這些內(nèi)容都能作為相應(yīng)的評判標準，所以法官在進行審判的時候應(yīng)該依照的是合同效力的著力點，并不是理性的一些分類內(nèi)容和性質(zhì)內(nèi)容等，同時還需要考慮和法律還有社會有關(guān)的一些綜合因素，只有這樣才能真正的處理好法律關(guān)系。最后還需要注意公法和私法不能混在一起，因為公法是對行為的一種否定，但是這并不代表是對私法的一種否定，也不一定是要私法承擔(dān)相應(yīng)的后果，如果合同只是根據(jù)違反強制性規(guī)定來輕易宣布無效，這個時候當(dāng)事人的地位就會非常輕易就被動搖，合同的力度也會不斷減弱。合同無效不僅是否認了雙方人對一個事情的看法，還是否認了合同自身的作用，所以在確定一個合同無效的時候一定要非常的謹慎。一定要先全面性、綜合性的看好合同真正存在的問題，并不是非黑即白的處理，這樣立法者和法官才能真正的意識到合同無效的標準，并且以“違反公序”良俗為主，在司法里面建立一個真正以“公序良俗”為主的判定思維模式，這樣才能算是真正的解決了問題。

三、違反強制性規(guī)定的合同效力認定的實質(zhì)考察

（一）國內(nèi)理論學(xué)說對違反強制性規(guī)定的合同效力的爭議

現(xiàn)在我國把違反強制性規(guī)定的合同效力分為兩種：一種就是區(qū)分效力性和管理性的區(qū)別，另外一種就是不對違反性規(guī)定的合同進行分析，直接研究其存在的目的，雖然這兩種目的說法不同，但最終都把重點放在了利益上。我國的研究者史尚寬在研究的時候指出效力性能夠規(guī)范行為的法律行為價值，最終達到否定法律效力的目的。取締性規(guī)范就是以禁止行為為主對其進行違反，但是在判斷上卻沒有一個準確的標準。我國的蘇永欽也認為在實際生活中可以通過調(diào)查法來確定規(guī)范的性質(zhì)。

（二）外國立法例和學(xué)說對違反強制性規(guī)定的合同效力的爭議

1.德國學(xué)者在區(qū)分效力性和管理性的時候認為，這兩種其實沒有什么穩(wěn)定的區(qū)別，在研究的時候都可以不需要考慮，這些因素也不會影響合同的效力，所以在研究的時候可以圍繞一個點進行研究。

2.日本在判斷合同無效的時候也只是對私法上的強行性法規(guī)進行判定，但是在取締性上沒有對合同判定的依據(jù)。所以也沒有對違反強制性規(guī)定的合同效力進行綜合性的研究。

3.法國在研究的時候也通過法律保護來區(qū)分違法合同效力。

4.美國在研究的時候也根據(jù)合同執(zhí)行利益和公共政策考慮因素對違反強制性規(guī)定的合同效力進行了認定，這樣就可以最大限度的來平衡合同里面的利益。

（三）強制性規(guī)定保護的利益和合同履行利益

強制性規(guī)定重點強調(diào)的就是當(dāng)事人在這個強制性內(nèi)容里面不能隨意的進行更改，所有人都必須要遵循這些強制性內(nèi)容，強制性內(nèi)容也是法律要遵守的內(nèi)容。強制性規(guī)定主要分為民法內(nèi)和民法外兩種。民法內(nèi)的主要是指無民事行為能力人制定的合同，民法外的主要指其他法律規(guī)定里面的強制性規(guī)定。在民法里面的強制性規(guī)定主要是為了保護合同里面人的利益，民法外的主要是為了保護公共利益。

合同履行利益就是當(dāng)事人根據(jù)合同內(nèi)容所需要履行的利益，這些利益主要包括：私人利益和合同自由、交易安全利益兩種。在我國有很多法律規(guī)定都是強制性的，雖然人人都知道法律，但是對法律了解的程度不夠，如果合同經(jīng)常因為強制性規(guī)定經(jīng)常被判有無效，就會引起社會的恐慌，影響市場正常的交易。

通過上述的述說能夠知道民法里面關(guān)于強制性的內(nèi)容大部分都說的是個人的利益，民法外關(guān)于強制性內(nèi)容大部分都說的是公共的利益。在合同里面的利益既包含個人利益也包含公共利益。

四、違反強制性規(guī)定的合同效力認定的應(yīng)然選擇

現(xiàn)在大部分的違反強制性規(guī)定的合同效力都說的是關(guān)于民法外的利益，司法上也沒有一個準確的標準來進行認定。要想真正的認定主要可以從以下幾個角度出發(fā)：第一就是打破現(xiàn)行法中強制性規(guī)定的格局;第二就是要根據(jù)文件內(nèi)容提到的比例原則，確定相應(yīng)的利益;第三就是要設(shè)置更多違反民法外強制定規(guī)定合同有效或者是無效的多元化法律的后果。

（一）違反強制性規(guī)定的合同效力認定的比例原則

現(xiàn)在我國很多的行政法律中最重要的就是比例原則，比例原則就是為了平衡目的和手段之間的關(guān)系。合同無效的真正目的就是為了讓目的和手段達到平衡，在平衡之后還需要考慮以下幾個因素，這些因素包括：刑事責(zé)任、行政責(zé)任等因素。

（二）違反強制性規(guī)定的合同效力認定的多元化法律后果

建立多元化民法外強制性規(guī)定的合同法律后果不僅能夠兼顧多方的利益還要緩和利益之間的沖突。

1.違反民法外的強制性規(guī)定的合同有效的法律后果。如果違反了民法外的強制性規(guī)定合同時就可以減少因違法行為獲得的正當(dāng)執(zhí)行力，這個時候就可以利用立法技術(shù)來進行幫助。在設(shè)置多元化合同有效后果的時候就可以用這種技術(shù)來進行緩解，如果已經(jīng)履行了合同法院就不能強制執(zhí)行，如果還沒有履行就可以追究其另一方的責(zé)任，這樣就可以更好的維護個人利益和合同利益。

2.違反民法外的強制性規(guī)定的合同無效的法律后果。現(xiàn)在很多人在研究的時候都認為合同無效的主要原因就是因為當(dāng)事人相關(guān)的法律后果。但是傳統(tǒng)人們在研究的時候已經(jīng)開始有意識的對立法和司法進行適當(dāng)?shù)耐黄疲诤芏囝I(lǐng)域中相關(guān)的法律都有規(guī)定說對于強制性規(guī)定的合同，只要在起訴前或者法庭辯論前都可以保證合同有效。現(xiàn)在法律、法規(guī)里面設(shè)置了很多強制性的規(guī)定，如果沒有更嚴重的法律后果出現(xiàn)，就會根據(jù)比例原則認定該合同無效。在合同無效轉(zhuǎn)換以后就可以設(shè)置合同無效，這樣對于一些無效的合同就可以做更多靈活處理，這樣既可以履行合同規(guī)定也可以完善傳統(tǒng)的合同意義。

五、結(jié)語

綜上所述能夠知道違反強制性規(guī)定的合同效力是法律強制性展開的重要內(nèi)容，也是司法實踐和理論研究最終要研究的目標，所以國家要想更好的讓合同發(fā)揮出自己的作用就需要通過強制性規(guī)定來規(guī)范合同里面存在的行為，這樣就可以最大限度的實現(xiàn)法律的公平、公正原則。

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