P2P網絡貸款犯罪中的問題及對策

賈彥哲

摘 要：在適用刑法的過程中，P2P網絡貸款與非法集資之間界限不明，標準P2P網絡貸款異化的問題亟待解決，刑法對P2P網絡貸款非法集資類活動的罪名適用也存在爭議。對此，在適用非法吸收公眾存款罪時增加融資目的作為構成要件，并增設非法集資罪，進一步促進P2P網絡貸款的健康發展。

關鍵詞：P2P網絡貸款;非法吸收公眾存款;融資目的;非法集資罪

中圖分類號：D9 ? ? 文獻標識碼：A ? ? ?doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2020.18.081

1 我國刑法規制P2P網絡貸款的現狀

P2P網貸平臺在我國的法律定位是網絡貸款信息中介。在運行模式上，我國P2P網貸平臺的存在旨在滿足中小微企業和個人投融資需求，解決此類主體民間經濟資金融通困難的問題。P2P網絡貸款中，由借款人依照網貸平臺要求發布借款信息，平臺另一方的出借人根據借款人填寫的相關資料結合信用判斷決定是否出借資金，還款利率由雙方結合行業具體情況達成合意。作為純粹的信息中介，網貸平臺的職責是為借款人與出借人實現直接借貸提供信息服務，在借款人和出借人之間充當信息平臺，而不承擔借貸違約風險，其利潤來自于促成交易的服務費。

《網絡借貸信息中介機構業務活動管理暫行辦法》（以下簡稱《管理辦法》）中規定：“網絡借貸信息中介機構違反法律法規和網絡借貸有關監管規定，有關法律法規有處罰規定的，依照其規定給予處罰;構成犯罪的，依法追究刑事責任。網絡借貸信息中介機構違反法律規定從事非法集資活動或欺詐的，按照相關法律法規和工作機制處理;構成犯罪的，依法追究刑事責任。”作為一種民間金融活動，P2P網絡貸款可能侵害到金融管理秩序或出資人公私財物的所有權，涉嫌罪名主要有非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、非法經營罪等。

2 P2P網絡貸款適用刑法過程中存在問題

2.1 P2P網絡貸款與非法集資之間界限不明

《刑法》中的非法吸收公眾存款是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序。集資詐騙是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資。這兩種罪名均為法定犯，對罪狀的界定要依靠行政法規的規定。《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《非法集資解釋》）對非法吸收或變相吸收公眾存款的含義進行了進一步規定，明確該行為的四個構成條件有：未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金;通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳;承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報;向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

而后，中國人民銀行聯合十個部委于2015年發布《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》（以下簡稱《指導意見》），明確承認了P2P網絡貸款作為一種直接金融形式的合法地位。不可否認的是，P2P網絡貸款基本上滿足了非法吸收公眾存款罪的構成要件。詳言之，借款人借助網貸平臺發布融資項目，這是一個面向不特定對象進行公開宣傳的過程，自然會吸收不特定多數出資人的資金，其在本質上就是一種借款人向社會公眾集資的交易模式。因此，標準的P2P網絡貸款符合《非法集資解釋》中向社會公開宣傳、承諾還本付息和向不特定對象吸收資金的核心性構成要件，在性質上涉嫌非法集資。

實際上，在刑法的現有規制框架內，只要是沒有經過相關部門依法批準或借用合法經營的形式，基本上滿足非法吸收公眾存款罪的構成要件。對此，有學者認為非法集資的相關立法在邏輯上存在混亂，把非法吸收公眾存款罪當做非法集資的基本類型，實際上直接混淆了直接融資和間接融資活動。也有論者直接指出從法律運行的實際效果看，非法集資的打擊范圍已經擴大到直接融資行為，這已經背離了立法者的初衷。民間金融是社會經濟活動的正當需求，我國已初步構建了相關的制度體系，而當前的刑法規定較大程度上壓制了民間金融的發展。

2.2 標準和異化的P2P網絡貸款無法區分

自第一家P2P網貸平臺在我國成立之后的近十年間，大量的資金需求者借助互聯網通過合法的交易形式進行非法集資性質的融資。在初成體系的法規政策監管之下， P2P網貸平臺在實踐中依舊偏離P2P網貸的標準模式，性質趨于復雜化。

當前，除了極少數真正意義上合法的網貸平臺之外，大部分網貸平臺已經法生了異化，這種異化主要表現在模式上和形式上。前者包括三種：其一為線下與線上交易相結合，即P2P網絡借貸平臺在線上提供雙方的借貸信息，而在線下進行進一步的交易手續、程序和相關的資質信用審查。其二則將債權進行打包并轉讓，即一些P2P平臺在提供標準的借貸信息之外，插手借貸事務，將非標準債權打包并分割成小額的標準債權來吸引投資人認購。其三為融資租賃平臺，即網貸平臺將特定物品的交易轉換為一種固定收益的債權投資。產品上的異化為表現為在信貸產品上和目標客戶上對交易模式的創新。

作為直接金融的一種形式，異化的網貸平臺已經具有了信用中介的性質，進而也具有了更高的金融風險而不被監管機構所承認，如果其社會危害性達到了構成犯罪的程度，自然會成為刑法打擊的對象。而標準的P2P網絡貸款作為一種合法的民間借貸，已經有了主要的成體系的監管政策和自律管理的行業協會，行業金融環境顯著改善，法益侵害性小很多。但目前這兩種網絡借貸都基本滿足《非法集資解釋》中非法集資的要件，《刑法》規定無法區分合法和非法的P2P網絡貸款平臺。

2.3 對P2P網貸非法集資類活動的罪名適用存在爭議

與非法集資活動相關的非法金融活動有三種：非法吸收公眾存款、非法集資、變相吸收公眾存款，刑法對此三者具體含義及其相互之間關系的規定存在模糊。

國務院于1998年制定的《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》中規定：“非法吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動;所稱變相吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質相同的活動。” 這一條文對非法吸收公眾存款和變相吸收公眾存款做了概念界定，把兩者放在并列的位置，對非法集資則沒有進行具體闡釋。此后央行發布的《關于取締非法金融機構和非法金融業務活動中有關問題的通知》仍然強調以承諾還本付息作為認定非法集資的主要標準，其與變相吸收公眾存款并沒有實質性區別。之后，《非法集資解釋》中又規定非法集資本身是一類犯罪而非一個具體罪名，其包含非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、擅自發行股票、公司、企業債券罪、非法經營罪、虛假廣告罪等五個罪名。通過上述梳理可以看出，我國界定非法集資、非法吸收公眾存款和變相吸收公眾存款等三種行為時出現了循環定義的情況。