互聯網金融中資產證券化法律風險與防范

李靜芹

摘 要：為尋求資產發展新路徑、優化社會資本資源配置，互聯網金融資產證券化逐漸成為資產業務新的發展模式。但互聯網的復雜性及不完善的法律規章制度，使得互聯網金融與資產證券化的結合在法律方面存在較多風險。本文通過研究其存在的法律風險，提出相應的防范措施，為互聯網金融下資產證券化的發展掃清障礙。

關鍵詞：資產證券化;法律風險;防范

互聯網的發展為金融行業帶來了新的發展方向，互聯網金融已成為金融行業新的發展模式。但由于我國互聯網金融發展時間較短，尚未形成相應的規模龐大的優質資產。因此，作為互聯網金融服務發展的產物，互聯網金融下的資產證券化發展同樣較為受限。為促進互聯網金融中資產證券化的穩定高效發展，分析目前互聯網金融下資產證券化存在的法律風險及對策成為當務之急。

一、互聯網金融下資產證券化業務開展的必要性

“互聯網+資產證券化”模式作為互聯網金融與資產證券化有機結合的全新的服務模式，為互聯網金融開辟了全新的發展道路，具有良好的發展前景。開展互聯網金融下資產證券化業務的必要性主要包括以下幾點：一是互聯網平臺中優質沉淀小貸資產得以激發活力，使互聯網金融進入資金良性循環狀態，促進互聯網金融市場的良好發展;二是互聯網金融下的資產證券化為占中國企業市場90%以上的中小型企業帶來更多的融資可能性，在改變以往中小型企業貸款極為受限的同時，為中小型企業進行深入改革、不斷發展提供了強大的動力;三是開展互聯網金融下的資產證券化改變了傳統融資模式主導金融市場的狀況，提高了金融市場直接融資的占比，為互聯網金融市場直接帶來充足的資本資源的同時，節約了金融市場融資的時間成本，在一定程度上解決了互聯網金融的融資難題，有效降低了互聯網金融的風險，資產證券化被公認為是防范互聯網金融法律風險的有效措施之一。

二、互聯網金融下資產證券化存在的法律風險

1.金融資產“真實出售”不明確

由于國內的金融市場發展仍處于初期階段，相關法律法規體系仍不成熟，加上目前資產證券化在我國的發展規模較小，管理不到位，國家頒布的規章制度僅對資產證券化市場進行了試點管理，尚未進行普及。但就資產證券化本身而言，復雜的交易過程及廣泛的交易范圍使得國家推出的試點管理對資產證券化交易過程中出現的各種問題無法發揮應有的作用。其中，資產證券化中資產的轉讓與出售部分存在的法律漏洞尤為突出。“真實出售”是基礎資產在發起機構與SPV之間進行交易的基礎與前提，是避免雙方在交易中獲得保障的重要證據。但在實際交易過程中，尚未出臺法律條文對“真實交易”進行界定，無法確保基礎資產交易的有效性及正確性，導致交易后期極易出現資產沖突，影響資產證券化的過程。

2.發行人適格主體地位有待調整

在《公司法》以及《證券法》的條文規定下，我國在證券公司管理方面具有嚴格的約束，發債單位須符合各項規定的條件方可發債。但對作為具有特殊地位的資產證券行業而言，極難做到符合國家各項法律條文要求，若嚴格按條文規定操作，將無法進行發債。與其他公司的成立不同，資產證券化公司更類似于資金周轉的中間體，公司成立的主要目的在于規避金融市場存在的部分風險，實現投資者與融資者之間的資產的轉讓及出售的同時，將交易風險降到最低。但此類載體式公司的運轉與我國執行的《公司法》的要求存在較大出入。如場內消費及場外消費的互聯網金融資產證券化模式具有不同的程序，資產證券化所呈現出來的效果不一致等，為使場外消費金融向程序更為完整的場內消費金融靠攏，共同成為消費金融資產證券化的主體模式仍有待國家更明確的制度調整。

3.信息披露機制有待進一步完善

作為互聯網金融的主要載體，具有技術優勢的互聯網為金融的發展提供強大的數據庫，在及時提供充足有效信息的同時，便利了監管機構、投資人以及資產管理機構的監督，加快了互聯網金融的發展進程。但與此同時，信息披露的同時意味著互聯網金融交易過程中涉及的投資、融資者的信息泄露，甚至涉及相關人員的隱私，隱私信息的易泄露性成為互聯網金融資產證券化的弊端之一。發行信息、持續信息等披露制度在專門的證券制度下成為證券機構執行遵守的規則制度，即使信息披露制度已基本覆蓋證券公開發行的全過程，但信息泄露類的違法行為仍不斷出現，影響整個證券行業的交易環境。為改善以上不良情況，加強互聯網金融資產證券化信息披露制度的管理，政府監管部門需針對制度實施過程中出現的問題，在加大違法行為懲罰力度的同時，完善信息披露制度，為證券發行市場打造良好的環境。

三、互聯網金融下資產證券化存在的法律風險防范對策

1.完善關于資產“真實出售”內容與標準

互聯網金融存在的系統性風險，歸根結底，在于互聯網法律規章制度的不成熟。因此，完善金融相關的法律規章制度，對金融系統性風險的防范具有根本性作用。為彌補互聯網金融存在的法律漏洞，作為法律條文的頒布方，政府應針對互聯網金融存在的具體風險，有針對性地進行改善。對于互聯網金融下資產證券化存在的問題，政府首先應明確包括“真實銷售”在內的相關概念的界定，使投資融資雙方的交易更加明確，交易權益更加有保障。

相比我國發展時間短、發展不成熟的互聯網金融，國外經過長期發展的互聯網金融市場具有較高的參考價值。因此，針對“真實出售”的概念，可根據自身金融發展背景結合國外對此概念的界定，發行適合我國金融市場發展的明確標準。互聯網金融下的資產證券化只有在明確的市場環境及法律規章制度下方可健康快速發展。此外，盡管我國已頒布資產證券化概念方面的法律條文，但就本質而言，此前頒布的條文過于籠統，對金融市場資產證券化的各個環節設立的標準并不完善。因此，我國證券化管理部門應對包括《信托法》在內的資產證券化法律條文從細節部分進行深入的完善，使得互聯網金融下的資產在證券化過程中真正實現有據可依。比如，在證券中投資、融資雙方的資產所有權問題在整個交易過程中必須明文規定到位;對于不同模式的資產證券化要有針對性地進行規定管理等。

2.明確消費金融資產證券化適格的發行主體

與一般企業不同，證券發行單位具有特定目的的載體，屬于一種無實體的概念。針對此概念企業與我國頒布的《公司法》有差異的情況，我國應該參考日本關于的相關法律文件，承認特定目的載體存在的價值，并為該類載體頒布適用的規章制度。此外，場外消費金融在金融市場一直處于屬性模糊狀態，場外消費金融模式在金融市場的發行主體地位仍有待相關法律的明確。

在場外消費金融證券化的發展過程中，包括中小型貸款公司等其他類別的發行主體不斷涌現，使金融證券化市場更加多樣性及多元化。在互聯網金融行業迅猛發展的市場背景下，證券的發行主體以互聯網金融為平臺，以間接的手段提供證券化服務。該中間平臺的存在，在便利投資及融資雙方的同時，導致證券化產品的產生風險難以及時管控，無法保障投資者利益，嚴重時將影響整個互聯網金融市場。因此，證券化產品在互聯網金融平臺進行代銷的模式及過程同樣應受到關注，只有對包括場外消費金融在內的消費金融市場進行明確的法律條文規定，對互聯網金融平臺代銷模式進行合理規劃管理，方能促進互聯網金融市場資金的良好運轉。

3.構建信息披露監察制度及強化主體義務

金融市場的信息披露在為投資、融資者帶來便利的同時，加重了交易雙方的隱私披露隱患，為維護交易雙方的隱私權，保障其合法權益，監管部門在制定相關制度的過程中需考慮以下幾點：明確債權人必要的披露信息，規避不相關信息;債權人的信息根據受眾的不同而不同;制定應對過度信息披露風險的舉措。此外，需加強對信息披露產生風險的情況下的管理，明確不同程度的信息披露帶來的影響，使相關部門在解決相關問題的過程中有據可依。

相關證券發行單位在了解自身發展的前提下，可參考美國等西方國家發展成熟的資產證券化法案，建立適用于國內金融市場的監管機制。監管制度的有效實施離不開專項財務管理及法律管理，對不符合市場發行要求的證券發行機構，財務及法律管理委員會具有否決權，以確保互聯網金融市場資金的良好循環。此外，除財務管理與法律管理外，監管部門應配備互聯網專業的律師，配合監管部門在金融市場的工作。

信息披露是投資、融資雙方合作的必要條件，而作為信息披露的執行方，信息披露法定義務人理應具有主體地位。信息披露法定義務人有權對交易過程中所需的個人信息進行管理。針對國家對信息披露所制定的披露原則，信息披露者有權對合理性進行質疑及改善。對證券化交易過程中的非必要信息，信息披露人有權拒絕提供;針對涉及信息披露人隱私的信息，披露人有權拒絕授權。此外，針對已經出現的違反信息披露規則的行為，相關部分應根據違法程度制定相應的懲罰，制定信息征用黑名單，以保障信息披露法定義務人的合理權利。互聯網的快速發展帶動了大數據時代的發展，在此背景下，互聯網金融機構更應該重視對信息披露法定義務人的保護，及時修改披露規則，以適應靈活變化的金融市場，最大限度上避免個人信息的非正規傳播。

參考文獻

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（責任編輯：劉海琳）