關于包價旅游合同的法律思考

關鍵詞 包價旅游合同 旅行社 旅游行程 自由行

作者簡介：黃黎玲，湖南女子學院，副教授，研究方向：民商法、旅游法。

中圖分類號：D923.6 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2020.04.139

《旅游法》第五章對旅游服務合同作了專門規(guī)定，根據(jù)服務內(nèi)容的不同，旅游服務合同主要分為包價旅游合同和代理旅游合同。第七十四條關于代理旅游合同的規(guī)定;其余條款均為包價旅游合同規(guī)定，可見在旅游服務合同中處于重要地位。 在實踐中，包價旅游合同也是最典型的旅游服務合同形式。 包價旅行（packagetour）可以追溯到1885年，當時英國旅行者托馬斯·庫克組織萊斯特參觀巴黎世博會，這是世界上包價旅游的開始[1]。包價旅游合同是旅游者與旅行社之間的一項協(xié)議，目的是隨著團隊旅游模式的發(fā)展，闡明雙方在團體旅游活動過程中的權利和義務關系。根據(jù)《旅游法》第一百一十一條的規(guī)定，包價旅游合同應當滿足三個條件：一是旅游行程由旅行社提前安排;二是旅行社提供兩項以上服務，無論服務是由旅行社直接提供還是由表演助理提供;三是旅游者向旅行社支付總價。根據(jù)法律規(guī)定，只要滿足上述三個條件，旅游合同就是一攬子旅游合同，但在旅游過程中對一攬子旅游合同的理解存在許多疑問。

一、旅行社事先安排旅游行程是否是包價旅游合同的必備要件

按照法律規(guī)定，旅游行程“預先安排”是包價旅游合同的基礎要素。 旅游行程是旅游線路和與之相關的旅游服務有機整合的綜合體，主要包括兩個方面的內(nèi)容：一是旅游線路，二是旅游過程中提供的食、宿、行、娛、購、游等服務內(nèi)容。也就是說，旅游行程是以旅游路線為基礎的，各種旅游服務在時間和空間上按順序排列和組合，構成一個整體，而不是各項旅游服務的簡單累加。

（一）旅游行程由旅行社“預先安排”的理解

包價旅游合同的英文是 organized travel contract， organized travel是組織旅游的意思， 重點是旅行社在旅游活動中的組織功能，即旅行社不僅要事先設計旅游路線，并對此線路上的食、住、行、娛、購、游等旅游要素進行有機組合， 包括服務的預定、采購及安排。劉金柳認為，“包價旅游合同中應該有一個核心，即組織者的組織義務。只有包價旅游組織者承擔這一責任，包價旅游產(chǎn)品才能產(chǎn)生包價旅游產(chǎn)品與其他旅游產(chǎn)品之間的本質(zhì)差異。 [2]包價旅游合同的主要特點是旅行社是否在其提供的服務中發(fā)揮了組織作用。這里的組織作用，包括服務的采購，預訂，服務的有機組合等，更具體，包括“事先的數(shù)據(jù)收集規(guī)劃，安排，銜接，指導信息報告，組織協(xié)調(diào)等”。缺乏旅游服務的組織只能是個人服務或服務的積累。以上關于旅游套餐合同更多的是強調(diào)服務內(nèi)容時空的有機組合，而未提及到旅游線路。旅游行程是旅游線路和與之相關的旅游服務有機整合的綜合體，所以旅行社預先安排旅游行程除了由旅行社對其提供的服務進行有機組合外， 還應包括事先設計好旅游線路。

（二）旅游者參與制定旅游行程是包價旅游合同的時代特征

旅行社預先安排的行程是包旅游合同的基本要素，也是包旅游合同與包旅游合同的區(qū)別委托合同的根本點。隨著旅游業(yè)的發(fā)展，旅游進入大眾旅游時期，越來越多的人希望享受旅游帶來的愉悅體驗，旅游者在和旅行社簽訂合同的過程中，有可能提出自己的行程安排計劃，也有可能在原有的旅游線路中有增加或刪減景點、對旅游服務的時間或空間進行調(diào)整，旅行社和旅游者在此基礎上簽訂的旅游合同是否是包價旅游合同呢？在此基礎上簽訂的合同也應該屬于包價旅游合同的范疇。 在新的歐盟法規(guī)中提到，游客在旅行過程中提出的旅行前合同中對行程內(nèi)容的修改和添加也是包價的一部分，與原合同內(nèi)容同樣重要[3]。旅行社被動選擇旅行社提供的行程，主動與旅行社對接，通過旅行社定制行程和行程安排，體現(xiàn)了包價旅游合同的新時代特征。

二、“機票+酒店”旅游模式中旅游者與旅行社之間是否是包價旅游合同關系

“機票+酒店”旅游模式中旅游者與旅行社之間的法律關系是雙方權利義務關系的體現(xiàn)，也是民事法律責任承擔的依據(jù)。在實踐中，關于“機票+酒店”旅游模式中旅游者與旅行社之間的法律關系主要有兩種觀點：一種觀點認為雙方之間是包價旅游合同法律關系，一種觀點認為雙方之間是委托代辦合同法律關系。

（一）傳統(tǒng)的包價旅游合同法律關系

自由行起源于20世紀20年代左右的“自助游”，董長云認為，自助游是指游客根據(jù)自己的意愿安排旅游活動，不完全依靠旅行社，沒有導游人員陪同，非常獨立的旅行方式。唐宇，何碧金認為自由行是指游客到達目的地后，不受旅游限制，不帶導游，是完全可以自由游覽的游客出行。從上述觀點中不難得出結論，旅行社所謂的自由行是旅游者對旅行社是有一定的依賴性，只是在旅游過程中無導游人員的陪同與服務，有無導游的服務是界定自由行的關鍵。導游或領隊的服務在旅行社提供的諸多服務中最重要的服務之一，也是由旅行社實際提供的旅游服務，最高人民法院關于旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定（以下簡稱規(guī)定）第二十五條將導游和領隊的服務從交通、住宿、游覽等多項服務單列出來，說明導游和領隊服務在整個旅游服務過程中的重要性。在在線旅行服務商出現(xiàn)以前，中國人出門訂酒店要靠朋友，買張機票還需要托人情， 旅游資源幾乎被傳統(tǒng)旅行社壟斷，旅游者為方便出行，將酒店和機票的預定交由傳統(tǒng)旅行社來解決， 自主安排旅游活動，無需導游陪同，所以稱之為自由行。這種自由行，按照法律對包價旅游合同的界定，旅行社和旅游者之間實質(zhì)上是成立了包價旅游合同關系，滿足旅行社提前設計產(chǎn)品，為旅游者提供兩項服務的要求，以旅游者總價的形式向旅行社支付。 《中華人民共和國旅游法解釋》（以下簡稱“解釋”）認為，“機酒”產(chǎn)品，只要事先確定并購買相關服務，旅游者無權改變并按總價支付價款，屬于包價旅游性質(zhì)，旅行社所提供的包旅游服務承擔相應的合同責任。見“機酒”產(chǎn)品也符合提前行程安排的要求，屬于包價旅游合同。

（二）互聯(lián)網(wǎng)背景下的委托代辦合同法律關系

與包價旅游合同法律關系觀點不同的是有人認為“機票+酒店”的旅游模式今天已經(jīng)演變成真正意義上的自由行，旅游者和旅行社之間是一種委托合同法律關系。自由行是21世紀以來伴隨著互聯(lián)網(wǎng)興起的新型旅游方式，完全是旅游者的自主行為，得益于網(wǎng)絡科技的發(fā)展， 游客可以根據(jù)自己的時間，興趣和經(jīng)濟條件，在沒有導游的情況下規(guī)劃自己的行程，預定旅游產(chǎn)品、自行選擇決定酒店、航班、購物、餐飲等，也不需要導游的陪同，或者說導游也是旅游者自己選擇; 旅游者在面臨各種客觀障礙時，能夠獨立調(diào)整自己的旅游計劃或行程。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展和人們消費習慣的改變，越來越多的游客開始使用數(shù)字渠道（互聯(lián)網(wǎng)、手機端）預訂旅游產(chǎn)品要素，不僅選擇范圍廣，而且方便又快捷。在線旅游可以理解為在網(wǎng)絡技術不斷發(fā)展的前提下，自由旅行到一定階段的衍生物。與傳統(tǒng)的旅行社“機票+酒店”自由行相比，這里的自由行是完全不需要依賴線下旅行社，旅游者通過在線旅行服務商或其他網(wǎng)絡經(jīng)營者完成食、住、行等旅游要素的預訂。線上旅行服務商在采購交通、住宿、景點等要素方面具有信息和資源優(yōu)勢，旅游者通過在線旅行服務商進行機票、酒店等要素的預訂，旅游者和在線旅行服務商之間便形成了委托代辦合同關系，即旅游者向在線旅行服務商支付價款，委托在線旅行服務商從供應商處采購機票和酒店等旅游產(chǎn)品。

三、 旅行團合同主題的要求

根據(jù)《旅游法》第一百一十一條第三款，合同的主要當事人之一是旅行社，但一些公司、俱樂部、出國游學機構、學校等沒有取得旅游業(yè)務經(jīng)營許可證的主體也組織、經(jīng)營旅游活動，那么這些企業(yè)或組織能否成為包價旅游合同的主體呢？同時根據(jù)《旅游法》第一百一十一條第四項的規(guī)定，組團社是指與旅游者訂立包價旅游合同的旅行社。此規(guī)定是否意味著在包價旅游合同中，旅游者要以團隊形式出現(xiàn)呢？

（一）未取得旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證的主體不能成為包價旅游合同的主體

旅行社條例所稱旅行社，是指從事招攬，組織和接待旅游者，為旅游者提供相關旅游服務，開展國內(nèi)旅游業(yè)務，入境旅游業(yè)務或出境旅游業(yè)務等活動的企業(yè)法人?！堵糜畏ā返诙藯l規(guī)定旅行社設立須取得旅游主管部門的許可。從以上法律規(guī)定可以看出，作為包價旅游合同主體的旅行社經(jīng)營旅游業(yè)務，需取得旅游業(yè)務經(jīng)營許可證。而一些公司、俱樂部、出國游學機構、學校等非旅行社主體并沒有取得旅行社業(yè)務經(jīng)營許可證。《旅行社條例實施細則》第二條規(guī)定了旅行社經(jīng)營旅游業(yè)務的具體范圍，很明顯， 第二條第一款的業(yè)務內(nèi)容與第二款的業(yè)務內(nèi)容是有區(qū)別的，第一款規(guī)定的業(yè)務內(nèi)容我們可以理解為旅行社的專屬業(yè)務，第二款所規(guī)定的業(yè)務內(nèi)容是非旅行社的專屬業(yè)務。根據(jù)釋義，包價旅游業(yè)務是旅行社的獨家業(yè)務，只能由旅行社經(jīng)營;非旅行社的旅游業(yè)務只能是非旅行社的獨家業(yè)務。非旅行社經(jīng)營的旅游業(yè)務視為包價旅游業(yè)務的，可以依照《旅游法》第九十五條的規(guī)定作出相應處罰.包價旅游合同的主體只能是旅行社，是我國旅行社業(yè)務經(jīng)營許可制度中的要求，也是基于旅行社的專業(yè)性發(fā)揮其在旅游業(yè)務中的“龍頭”作用的必然要求，以避免旅游市場的不正當競爭、保障旅游者權合法權益、維護旅游市場的健康有序發(fā)展。

（二）包價旅游合同中的旅游者可以是個人

從字面上來理解，組團社是組織、安排旅游團隊的旅行社;根據(jù)《旅游法》第一百一十一條第四項的規(guī)定，組團社是指與旅游者訂立包價旅游合同的旅行社。綜合這兩個方面來看， 如果一攬子旅游合同的一方是旅行社，即組織和安排旅行團隊的旅行社，那么簽署一攬子旅游合同的游客是否應該組成一個旅行團隊？其實不然：首先，1970年的布魯塞爾《旅行契約國際公約》第一條規(guī)定了包價旅游合同的定義，包價旅游合同（ Organized Travel Contract）是指旅游經(jīng)營者按照一攬子價格（又譯為綜合價格）以自己的名義提供給對方包括交通、住宿或者與其他旅游有關的所有服務在內(nèi)的綜合性服務的一種旅游合同。其強調(diào)的“包價”是指旅游者對旅行社提供的兩項以上的綜合性服務以總價款來支付，并不包含人數(shù)多少之義在內(nèi);我國《旅游法》對包價旅游合同的規(guī)定中一方是旅行社，一方是旅游者，也沒有對旅游者人數(shù)有規(guī)定。其次，《旅游法》第一百一十一條對組團社的界定一是為了與地接社相區(qū)別，因為簽訂包價旅游合同的只能是組團社，而不可能是地接社;二是與旅游者訂立包價旅游合同只是組團社經(jīng)營業(yè)務的方式之一;最后，如果簽訂同一包價旅游合同的旅游者是分散的多個人時，此時的組團社就承擔了組織和安排旅游團隊的任務，“組團”是旅行社應有的職責之一。所以包價旅游合同中的旅游者既可以是個人，也可以是團隊形式，法律并無特別要求。

隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，旅游從奢侈品到變成全民參與的生活必需品，包價旅游合同也隨著旅游業(yè)的發(fā)展呈現(xiàn)出新的特征。從法律的角度思考包價旅游合同，有助于更好地理解包價旅游合同，解決包價旅游合同履行中面臨的困惑，減少旅游過程中發(fā)生的糾紛，明確包價旅游合同中的法律責任承擔。

參考文獻：

[1]克里斯·庫珀，約翰·弗萊徹.旅游學：原理與實踐[M].大連：東北財經(jīng)大學出版社，2013：375.

[2]劉勁柳.旅游合同[M].北京：法律出版社，2004：22，34.

[3]NellSteedmant.EuropeanParliamentAdoptsPackageTravelDirectiveProposal[EB/OL].（2014-03-21）[2017-06-21].https：//www.ittn.ie.