商標通用名稱化預防之道

屈文超

摘要：商標在企業中的地位越來越重要，有的商標能關乎到企業的存亡，越受歡迎的商標越存在被通用名稱化的風險，如何保護商標在使用過程中不會喪失顯著性，不會淪落為公共領域的通用名稱，是許多企業正在做的事情。避免商標被通用名稱化的解決思路，應該從行政和使用兩個層面進行剖析。

關鍵詞：商標;顯著性;通用名稱

商標是一個企業的靈魂，產品是企業的軀干，我國在商標保護上也逐漸加強，但是“商標名稱通用化”的問題還嚴重困擾著眾多企業。企業的商標變為通用名稱的例子不勝枚舉，例如美國的“Thermos”（熱水瓶）、尼龍、阿司匹林。國內的例子也很多，例如“優盤”、“沁州黃”、“魯錦”等等。企業希望自己的商標廣為人知，但又害怕因為商標顯著性喪失而導致通用名稱化。本文旨在通過兩個層面探討企業如何避免自己的商標被通用名稱化。

一、商品商標與商品通用名稱之辨析

商標是用來區別一個經營者的商品或服務和其他經營者的商品或服務的標記。商標具有顯著性，是為了減少消費者的搜索成本，對商品或者服務的來源進行區分，并通過保護商標權人的正常經營而保證市場的公平競爭。關于商品的通用名稱，《商標授權確權意見》總結審判實踐指出，人民法院在判斷訴爭商標是否為通用名稱時，應當審查其是否屬于法定的或者約定俗成的商品名稱。并且根據不同的相關特性來認定法定的或約定的通用名稱。

商標具有個性化，而通用名稱具有普適性。商品的商標是指向某一公司的某一種產品。而通用名稱指向的是某一類的商品或服務，通用名稱并不能給我們明確的指向性。商標是商標權人的“私有財產”具有獨占性和排他性，它還可以成為企業競爭的優勢。

二、法律規定中“通用名稱”的判定原則

2017年1月，最高人民法院公布的《授權確權規定》，其中第十條規定"屬于法定的商品名稱或者約定俗成的商品名稱的，人民法院應當認定其屬于商標法第十一條第一款第（一）項所指的通用名稱"。"依據法律規定或者國家標準、行業標準屬于商品通用名稱的，應當認定為通用名稱。相關公眾普遍認為某一名稱能夠指代一類商品的，應當認定為約定俗成的通用名稱。"而專業工具書、辭典等只能作為認定約定俗成的通用名稱的參考。

第十條第二款對于判定商品通用名稱的地域范圍，以及相關受眾作出規定。原則上“約定俗成的通用名稱一般以全國范圍內相關公眾的通常認識為判斷標準。”但是“對于由于歷史傳統、風土人情、地理環境等原因形成的相關市場固定的商品，在該相關市場內通用的稱謂，人民法院可以認定為通用名稱。”另外，關于公共的認知上，“訴爭商標申請人明知或者應知其申請注冊的商標為部分區域內約定俗成的商品名稱的，人民法院可以視其申請注冊的商標為通用名稱。”

三、避免商標被通用名稱化的兩個層面

（一）商標注冊層面

注冊商標時，選擇顯著性強的標識進行注冊，商標標識根據顯著性的不同可以被分為四種：（1）描述性標志、（2）示意性標志或暗示性標志、（3）任意性標志、（4）臆造性標志，從法律層面上看，這四類標識的顯著性依次增強，顯著性越強的商標越容易得到注冊，越容易得到法律的保護。商標的顯著性減弱是商標變成通用名稱的最主要的原因，所以任意性標志和臆造性標志，是在注冊商標時最理想的選擇。在商標法上來看，描述性標志和示意性標志或暗示性標志，及時在使用過程中不被通用名稱化，但因為和商品或服務存在千絲萬縷的聯系，最后往往會因為合理使用的抗辯事由，而被競爭者合理的使用在自己的商品或服務上。所以，在商標進行注冊時，應當選擇顯著性較強的臆造性標志和任意性標志。

（二）商標使用層面

很多商標都是在注冊成功后在使用的過程中被通用名稱化的，這樣的例子數不勝數，例如，優盤、雪花粉、子彈頭、84（消毒液）、阿司匹林、尼龍等等。有形資產越使用越貶值，而商標資產卻是越用越增值。隨著商標的使用，商標在消費者認知商品或服務上產生重大影響，比如，一說到耐克，阿迪達斯，大家都會立刻聯想到知名運動品牌，一提到華為，蘋果，大家都會立刻想到電子設備。這是企業在多年經營商標的過程中，積累下來的財富，如果這些商標被通用名稱化，將會給企業造成不可估量的損失，所以在使用商標的同時，注意保護商標也及其重要。

1.新產品的商品名稱，商標，同時發布

深圳朗科科技公司的“優盤”被通用名稱化是一個慘痛的教訓，本可以創造巨大的財富，卻因為在市場上太受歡迎，而使其“優盤”的名字廣為人知，最終成為了計算機移動存儲硬盤的通用名稱。“東隅已逝，桑榆亦晚”，朗科科技公司徹底失去了“優盤”的商標權，讓其競爭對手搭上了宣傳的便車。假如，朗科科技公司在推出“優盤”時，明確的指出該名稱為自己公司的商標，而該商標的名稱應該叫做計算機移動存儲硬盤，積極的引導消費者以及商家，就不會造成現在這種被動的局面。

2.正確宣傳，使用商標

商標權人對商標的使用及其重要，大肆宣傳商標有時并不是一件好事，而規范的使用商標才是可取之道。商標在使用時，應該在一旁加注“注冊商標”“R”“TM”等與商品說明和廣告用語進行區別。積極表達自己的商標信息，維護自己的商標權利，以免商標被當做通用名稱而胡亂使用。商標權人在使用商標時，應該制定相應的商標使用規章，一定的約束商標的過分使用，并且在使用商標時，凡是涉及到商標的地方，都明顯的標注出來，例如，產品包裝，員工名片，廣告宣傳中，都用醒目的字體或者顏色標注商標。

3.積極維權，保護商標

商標被注冊進入市場后，存在著被競爭者使用的概率，而一旦發現，競爭者將商標作為商品的通用名稱使用時，應該及時制止，以免情況惡化。在使用過程中，積極維護商標權利人的權利，將商標的使用控制在權利人自己的使用范圍內。

參考文獻：

[1]黃暉.《商標法》[M].北京：法律出版社，2016.61.

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