金融機構資產管理業務中的投資者權益保護體系初探

張靜

【摘要】《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》制定的主要目的是規范金融機構的資產管理業務，在這其中會涉及到一些資產管理產品投資者權益保護條款，但是缺乏系統性和邏輯性的構建，對于投資者權益的保護力度薄弱。將金融機構資產管理業務的基本法律關系視為法律法信托關系，實際上資產管理業務就是營業信托背景下的自益信托，并強調資產管理投資者的保護應與普通金融消費者分開。綜合運用信托法理和金融消費者權益保護法理，建立符合我國國情的投資者保護體系。本文首先對資產管理業務中金融機構作為受托人的義務架構進行了分析，然后對資產管理業務中投資者的權利配置進行了分析，最后提出了相關政策建議。

【關鍵詞】金融機構 ?資產管理業務 ?投資者 ?權益保護體系

在2018年央行正式發布了《關于規范金融機構資產管理業務的指導意見》 ，這是我國真正意義上的第一部全面規范各類金融機構資產管理的基本規范。因此本文有必要對金融機構資產管理業務中的投資者權益保護體系進行討論。

一、資產管理業務中金融機構作為受托人的義務架構

（一）基礎架構：托管機制

資產托管一詞源自資產管理，起源于19世紀的英國投資公司。中國于1997年正式建立了托管制度，并很快發展成為大型機構資產管理系統。資產托管機制基于《信托法理》，這是信托財產獨立性要求的重要保證。 《信托法理》的結構設計包括受托人，委托人和受益人，而信托受托人內部存在資產管理個和資產托管分權制衡的制度，主要表現在：一方金融機構擔任資產管理方，而另一方則擔任資產托管方，只要它充當金融機構的資產管理人和其他金融機構的股份保護人，但都是資產管理業務（基金信托，意定信托和自益信托）。這種設計的優勢非常明顯。通過資產管理方和資產受托方相互監督可以優化服務，可以有效地保證投資者在資產管理中的合法權益。金融專家公開稱贊信托機制是確保大型資產管理行業健康穩定發展的基礎。 《征求意見稿》和《正式稿》充分利用了托管制度的好處。第十四條“金融機構發行的資產管理產品資產應當由具有托管資質的第三方機構獨立托管，法律另有規定除外，這種制度筆者非常贊賞，但是《征求意見稿》和《正式稿》的第十四條規定沒有對托管機制在保護資產管理產品投資人的機制進行詳細的設計和考量，不利于實際執行，目前，銀行理財，信托，保險和其他行業的法律法規沒有引入全過程托管機制的法規，我國托管業務模式也沒有實現資產管理，在某些情況下存在管理人違規違約使用資金的風險，因此，這種擔心是有理由的。作者認為可以參考《證券投資基金法》第3章更廣泛的有關資產管理業務托管機制，也可以對其直接運用。

（二）核心義務：信義義務

資產管理業務的主要是金融機構信義，義務履行。因此，信義義務的明確對于保護資產管理中投資者合法權益具有重要意義。目前，在我國，信義義務的規范主要是《公司法》《證券法》《信托法》和《證券投資基金法》。在這其中，《證券投資基金法》和《信托法》中規定有關受托人信義義務的規定可以直接適用于資產管理業務中的金融機構。上述標準的缺點是：信義義務的規定比較簡單，不夠詳細，信義義務的內容也比較有限，信義義務的判定標準不夠明確清晰，顯然，這很難在司法中做到維護相關主題的合法權益。

二、資產管理業務中投資者的權利配置

（一）資產管理產品銷售前：受教育權vs投資者主體適格識別義務

資產管理中產品的投資者由于自身的有關金融知識有限，不能正確判斷金融市場的風險，導致購買無法滿足其需求的資產管理產品，因此，必須加強對金融消費者相關知識的教育?！墩髑笠庖姼濉泛汀墩礁濉返诹鶙l第二款也提出了”金融機構應該加強投資者教育，不斷提高投資者金融知識水平，然后這種教育，由于缺乏必要的約束機制以及考核措施，這種教育只是落實在表面上，并沒有起到真正效果其實，我國的金融教育主要以金融監管部門主導，以不特定社會大眾作為教育對象的一種公眾化，普及性的宏觀措施。此外，本文所述的資產管理產品投資者受教育權是一種微觀，臨時形態，具體是指投資者在購買資產管理產品之前的磋商訂約階段，金融機構作為受托人有權有責任任針對投資者必須具備的金融知識進行細心耐心的指導。要注意的是，這種信義義務沒有規范依據，本質上也就是金融監管部門對金融機構增加的一項義務，其實對投資者的合法權益的保護也會更加有利。

（二）資產管理產品銷售中：知情權vs說明義務

投資者的知情權是為資產管理決策服務的。也就是說，在購買資產管理以及接受資產管理服務的過程中享有獲得與投資活動有關的必要知識，包括服務內容以及其他相關的信息。投資者作為管理業務的受益人，《信托法》對知情權做出了明確規定，該法二十二條規定了信托財產的管理運用，處分以及收支情況的調查權。資產管理產品銷售過程中，相對于投資者來說，他們處于比較弱勢的地位，由于權利對等性要求，必須在機制上明確金融機構有對投資者承擔說明義務，保護投資者的知情權?！墩髑笠庖姼濉泛汀墩礁濉返谑l規定了金融機構應該向投資者反映真實，正確，完整的資產管理產品信息。筆者認為《征求意見稿》和《正式稿》之所以如此操作，主要是由于《征求意見稿》和《正式稿》第二條第六款提出了投資者應該具備”買著自負”的概念?！辟I著自負”的概念是指投資者自己承擔購買資產管理產品的風險和收益，它是打破剛性兌付潛規則的關鍵環節。因此，可以斷定，“買者自負”并不是沒有條件的，投資者自己承擔購買資產管理產品的風險和收益的前提必須是投資者的知情權能夠得到保證，能夠在具有充分認知的基礎上作出符合自身利益的判斷。

三、金融機構資產管理業務中的投資者權益保護體系相關政策建議

（一）有關資產管理產品銷售前的權利義務條款修改意見

《正式稿》在第4和第5條關于不特定社會公眾的內容和資產管理產品投資者的資金來源要求以及第二十九條授權金融管理部門制作出臺的各自監管領悟的實施細則的表述。關于投資者的適當性管理要求，在《正式稿》第六條第一款后面增加了一款：關于資產管理產品投資者適當性管理的其他要求可以參照《證券期貨投資者適當性管理辦法》的規定。

（二）有關資產管理產品銷售中的權利義務條款修改意見

知情權對于投資者開始是非常重要的。投資者的知情權應該與金融機構的說明義務結合在一起，因此，筆者建議在《正式稿》第十二條的第一款前面增加一條：”金融機構應該主動履行說明義務，保護投資者的知情權，當投資者購買資產管理產品的過程中，應該闡明管理產品的真實和全面信息，不可以隱滿有關產品的真實信息，不得干擾投資者作出決定。”

四、結語

本文首先從基礎架構：托管機制以及核心義務：信義義務等兩個方面對資產管理業務中金融機構作為受托人的義務架構進行了分析，然后從資產管理產品銷售前：受教育權vs投資者主體適格識別義務以及資產管理產品銷售中：知情權vs說明義務等兩個方面對資產管理業務中投資者的權利配置進行了分析，最后從有關資產管理產品銷售前的權利義務條款修改意見以及有關資產管理產品銷售中的權利義務條款修改意見等方面提出了相關政策建議。

參考文獻：

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