大學生兼職認定分析

李岳峰 王虹

摘 要：現如今大學生兼職行為已成為社會熱議話題，綜其根本還是身份與關系認定問題，而我國現行的勞動法律否定了大學生勞動者的身份，這就使得大學生參加勞動活動的權利保護不到位，實務中只能用民法中的雇傭關系來調解。通過對勞動者與兼職大學生本質的剖析，得出大學生應可被認定為勞動者，且大學生的勞動模式相當適用勞動合同中的非全日制用工模式。

關鍵詞：大學生兼職;勞動關系;雇傭關系;非全日制用工

在二十一世紀的今天，大學生參加兼職已是一個普遍行為，更是適應社會的一種趨勢，而我國對于大學生兼職的保護措施仍停留在從前，要想使大學生兼職得到完善且合理的保護，就需要正確判斷大學生參加兼職到底應不應該被認定為勞動者。

一、大學生兼職的現狀分析

（一）大學生參加兼職的原因

在這個高速發展的時代里，大學生已不再是稀有群體，正因為大學生群體的不斷壯大，使得大學生就業競爭激烈，所以大多數的在校大學生愿意通過在校期間參加兼職活動來增加自己的工作履歷，從而使自己處于就業競爭中更有利的位置;其次大多數大學生存在就業方向與所學專業知識不匹配現象，使得學生希望通過兼職提升自己，為自己畢業就業找到新的方向;再者隨著消費水平的不斷提升，使得學生群體的消費觀念及消費需求不斷提高，而這種消費觀念的改變也促成越來越多的學生投入到社會中，參加各種兼職以此來滿足自己的消費;再者一些自立心強的學生希望通過兼職來養活自己，使自己脫離父母的經濟支持，真正的自立自足;還有一些大學生選擇兼職是因為其對某一行業有濃厚的興趣，并希望花費時間在這上面，例如兼職助唱、兼職文策、兼職攝影等等。

（二）用人單位對大學生兼職的看法

據了解，各大用人單位選擇大學生兼職的原因有如下幾種：廉價的勞動力，可以大大降低用工成本;大學生是一個渴望得到更多社會經驗的群體，所以一般對待兼職工作都比較認真;招用大學生來做兼職可以不用簽訂《勞動合同》還可以不繳納五險一金，這樣一來即能減低勞動使用的成本又能避免許多勞動關系建立的不必要風險;大學生的形象好也是許多服務行業所需要的，例如餐廳服務員、導購、網絡直播等;大學生對兼職崗位或工作的挑剔性比較低，一般愿意服從用人單位的工作安排。

（三）大學生兼職出現的問題

兼職單位拖欠工資，故意不給或者克扣兼職學生工資;所給工資低于該行業最低工資、該地區最低工資要求;有意延長工作時間甚至不予支付延長兼職時間的工資;無牌無證不正規中介或者欺詐、威脅、收錢不辦事的黑中介的問題;兼職單位要求交押金、保證金或扣押身份證存在詐騙行為;兼職學生誤入傳銷組織;還有兼職學生人身安全受到威脅、學習權利受到限制等問題。

大學生兼職出現的各種工資問題，也是大學生參加兼職活動遇到兼職單位侵害的最常見的問題，而解決此類問題在《勞動合同法》和《勞動法》中有相關的規定，但是因為現今勞動法律否認大學生成為勞動者的權利，所以大學生兼職的工資問題難以得到保護;黑中介及不正規中介欺詐學生，侵犯學生權利的問題也頻繁發生，面對此類問題勞動部門極少介入處理;也有很多兼職學生遇到過被要求交押金、保證金或者抵押身份證的問題，盡管勞動和社會保障部明確禁止任何公司或單位，以任何借口向勞動者收取定金或扣押身份證，但是因為學生身份認定上不屬于勞動者，所以對待這類問題仍沒有明確的保護機制;還有一小部分學生在兼職時被拉入傳銷、遭到詐騙或出現人身安全問題，這種種問題的出現正是因為大學生兼職的身份認定為非勞動者，得不到勞動關系相關法律的保護，所以關于大學生兼職出現的某些問題也只能模糊處理。

（四）目前的法律規定及實務處理

根據《國家勞動部關于實施〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第十二條，現行法律規定和實際處理辦法，大學生利用業余時間參加非全日制學習和各種勞動活動的，不得視為就業、不得建立勞動關系、不得簽訂勞動合同。從這一規定可以看出，現行法律規定大學生不具備勞動主體資格，與兼職單位在兼職期間的關系不是勞動關系，不能簽訂勞動合同，也沒有勞動法的相關規定。這就使得我國龐大的大學生兼職群體的利益無法得到保障，在勞動市場中處于弱勢地位。在處理兼職大學生問題上只能將這種兼職行為認定為雇傭關系，而對雇傭關系的保護僅存在于《民法通則》中的部分條例，且并未單獨規定保護雇傭關系，所以在實務中找尋保護條例往往模糊且難以通用。而現今大學生兼職在法律認定上，認為大學生不能成為勞動者的主要依據是其主要任務為完成學業任務，仍受到學校管理，用人單位僅僅是為其提供場所、工作環境和工作條件，所以大學生參加兼職不能認定為勞動者參加勞動，也就沒有勞動關系可言。但是現在的大學生完成學習任務需要融入實踐，也就否定了以學習為主要任務不能成為勞動者的說法，況且現今的大學生兼職遭受壓榨、發生事故或受到傷害經常找不到合適的機構或者法律進行維權，這就肯定了大學生有成為勞動者的迫切需求。

二、大學生應被認定符合勞動者主體資格

我國《高等教育法》第五十六條只規定，大學生可以自由分配業余時間，適當參加勤工儉學、社會服務等非全日制活動，只要不影響學業正常完成。由此看出，我國教育相關法律對在校學生參加兼職活動并沒有禁止性規定，也就說明了只要滿十六周歲的學生，在校期間是擁有參加勞動的自主自愿權利，所以高校應當對學生參加勞動活動給予支持，并進行恰當的引導和相應管理。一般來說，大學生已經年滿十八周歲，已經超過法定就業年齡，可以擁有就業的權利，而兼職本質屬于一種就業，就算在校學生主要任務是學習，也不應該成為否認大學生勞動者資格的依據，因為這種參加勞動的方式合法合理，理應認定為勞動關系，受到勞動法律保護。

我國《勞動法》第十五條也有相關勞動年齡規定，除文藝、體育或其他法律規定的特殊工作品種外，嚴格禁止其他勞動單位使用未滿十六周歲的勞動力。這就說明，只要我國公民年滿十六周歲，就有資格就業，只要接受用人單位的管理，參加勞動并獲得報酬，就應當認定為勞動者，不能因為其是學生身份而被否認，更不該因為學生主要任務是學習而否認這種兼職行為是事實勞動。這一規定嚴格限制了十六周歲以下的未成年人的勞動權利，也是暗示了十六周歲以上公民擁有依靠自己的行為去實現勞動權利和義務的資格，也就是勞動法律承認的勞動者。

《中華人民共和國婚姻法》第二十一條規定，父母有撫養教育子女的義務，子女有贍養父母的義務。父母對不能獨立生活的子女、未成年人、兒童不履行撫養義務的，可以依法要求其繳納撫養費，這是權利義務的規定。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋》對婚姻法第二十一條規定的“不能獨立生活的子女”作出了明確解釋，并確定了那些仍在接受高中及以下教育、喪失或未完全喪失工作能力、因其他非主觀原因不能正常生活，不能參加正常勞動的成年人符合這一規定。相比之下，大多數大學生不再是未成年人或“不能獨立生活的孩子”，因此他們應該失去要求父母支付撫養費的權利，也就是說大學生有必要通過自己的勞動來養活自己，這樣一來就說明了大學生必須擁有參加勞動的合法資格，而合法勞動就應該認定大學生能成為勞動者，大學生參加的勞動活動與兼職單位之間建立的關系應該為勞動關系。

綜合各方面法律分析，只要我國公民達到法定的勞動年齡，具備自主勞動能力且自愿參加勞動，其通過自己付出勞動力獲得合法收入的，就應該認定為符合勞動者的主體資格。任何一個有自主勞動能力的人，不管是否是學生身份，都需要生存，而生存需要靠自己勞動，這就需要賦予他們勞動者的身份。因此，滿十六周歲的學生，利用課余時間自愿參加單位實習與兼職活動且符合法律規定，只要在不影響學業的情況下，就有權利擁有勞動者身份，應該被認定為符合勞動法意義上的勞動者，受到勞動相關法律保護。

三、大學生兼職雇傭關系可被全日制用工關系取代

（一）非全日制用工關系和雇傭關系

非全日制用工是勞動合同法規定的一種特殊的勞動關系，符合勞動法、勞動合同法的規定，受勞動爭議調解處理法及其他有關勞動法律法規的管理，同時也受到相關勞動法律的保護。根據《勞動合同法》第六十八條中非全日制用工的規定，用人單位與勞動者以計時薪酬為主，勞動者在同一單位每天的工作時間不能超過四小時，每周不能超二十四小時，工資發放周期不超過十五天，且不能約定試用期的一種用工模式。

在解除的形式上，依照《勞動合同法》的規定，我國勞動關系的解除或終止需要依據我國相關勞動法律規定，查看是否符合可以單方解除的情形或者雙方協商解除勞動關系的情形，而非全日制用工則是勞動關系中的一個特例，只要勞動使用雙方建立的是非全日制用工的勞動關系，則勞動使用方可以在不需要支付任何經濟補償金的情況下，提出終止勞動關系，勞動者也可以隨時提出解除勞動關系。在法律意義上，非全日制用工用人單位在法律規定的“五險一金”的義務上不同于全日制用工，根據《工傷保險條例》第二條規定，全日制用工模式的建立，用人單位必須執行為勞動者繳納“五險一金”的義務，而根據《社會保險法》又有規定，只要認定為非全日制用工，用工單位就應該為從事非全日制工作的勞動者支付工傷保險費用。也就是說，作為非全日制勞動者，勞動使用方有義務為非全日制用工者繳納工傷保險，其他保險的繳納不影響用人單位非全日制用工所建立的勞動關系，這些可以由勞動者自己支付。

在處理事務問題上，非全日制用工遠不同于雇傭關系。非全日制用工作為我國勞動關系中的一種，受到勞動法律保護與約束，而雇傭關系緊緊局限于權利和義務的關系，這種權利與義務關系在以前看來是平等的，所以法律對這種關系的規定也少之又少，所以在出現問題時往往難以得到滿意的處理結果;非全日制用工則是被認定的不平等關系，勞動者需要通過外部力量來使自己在不平等的關系中得到權責平等，這一外部力量就是通過相關勞動法律進行約束，規定勞動雙方建立的勞動關系，使得弱勢一方得到更多保護。而雇傭關系雖說沒有管理與被管理關系，但是實務中大學生參加兼職必然受兼職單位管理，這樣一來兼職學生處于弱勢地位毋庸置疑。國家從法律制度構建的角度，只給予勞動者以事先的特殊保護，以使勞動者能與用人單位處于地位權責平衡，而忽略了大學生兼職被認定為雇傭關系所形成的不平等地位。

（二）大學生兼職認定為非全日制用工

基于大學生的特殊身份，身心發育還不夠健全，需要受到學校及國家的特殊保護，其兼職活動也不能例外，俗話說，有失必有得，對大學生參加兼職進行適當的約束也是一種對這個群體的保護。首先，大學生兼職的時間必須不影響學業的完成，且因為大學生還未擁有足夠的承壓能力，所以工作時限也必須做出規定，非全日制用工模式的法律規定中規定了每天參加同一單位的工作時間不得超過四小時，每周不得超過二十四小時，這似乎與大學生的課余時間相當吻合，這不僅可以限制用人單位擠占大學生的學習時間，還可以防止有意延長工作時間甚至不予支付延長兼職時間工資的現象發生。其次，非全日制用工模式規定的工資發放時間不得超過十五天，這可以大大增加大學生利用課余時間出來兼職的積極性（因為大部分有想法參加兼職的大學生都是為了靠自己的勞動得到報酬，從而滿足自己的消費，而把按月發工資改為十五天發一次工資可以更好滿足學生的消費），增加國家的總勞動力，促進經濟的發展;再者，大學生在兼職中工資問題也可以通過認定為非全日制用工來解決，大學生兼職被認定為非全日制用工即受到最低工資制度保護，可有效消除兼職工資低問題;且能享受勞動法律規定的工傷保險，有效保障兼職學生的權利;最后，認定為非全日制用工可使兼職學生在勞動中遇到問題有明確的機構和法律來保護其合法利益。

四、總結

依據當前發展趨勢，兼職大學生已是一個龐大的群體，且未來會越來越大，終將發展成社會中一股巨大的力量，大學生兼職的身份認定問題急需得到恰當的處理，將非全日制用工導入到解決大學生兼職問題中必將起到明顯成效。

參考文獻

[1] 俞園園. 生活需要視角下扶養費請求權之實現[D]. 浙江大學，2017.

[2] 陳焱光 張耀方. 論我國兒童受照顧權的法律保障及其對法治湖北的啟示[D]. 湖北大學政法與公共管理學院;湖北大學法學，2015.

[3] 張正. 從《勞動合同法》看我國非全日制用工[D]. 現代國企研究，2015.

作者簡介：李岳峰，廣州工商學院工商管理系，18級勞動關系B2班，本科在讀。

指導老師簡介：王虹，廣州工商學院工商管理系勞動關系教研室，專任教師。