ADR模式在國際工程合同爭議中的應(yīng)用

李棟

摘? ? 要：我國建筑企業(yè)參建的國際工程項目中因為合同產(chǎn)生的糾紛不少，如何公平、高效、合理地解決是一個難題。本文分析了ADR模式的概念和特點，指出了其在解決工程合同經(jīng)濟(jì)糾紛時的實施程序.

關(guān)鍵詞：ADR模式;國際工程建設(shè)項目;經(jīng)濟(jì)合同糾紛

1? 引言

這些年以來，隨著我國綜合國力的增強(qiáng)以及“一帶一路”外交戰(zhàn)略的實施，越來越多的中國建筑企業(yè)開始走向海外承攬工程項目。建設(shè)工程具有復(fù)雜性、技術(shù)性和長期性的特點，加上海外特殊的政治法律和施工環(huán)境，因為經(jīng)濟(jì)方面的原因產(chǎn)生建設(shè)合同糾紛是在所難免的。如何處理這些經(jīng)濟(jì)合同糾紛，對于很多建筑企業(yè)來說都是一個很大的挑戰(zhàn)。傳統(tǒng)上解決經(jīng)濟(jì)合同糾紛依靠訴訟或仲裁的方式，近年來越來越多的國際工程承包商開始應(yīng)用ADR（Alternative Dispute Resolution，替代性爭端解決）模式來解決國際工程爭端。本文圍繞ADR模式開展研究，在論述概念和特點的基礎(chǔ)上，分析了ADR模式的實施程序，并舉例說明了該模式如何應(yīng)用，希望能為更多的工程項目經(jīng)濟(jì)糾紛提供借鑒。

2? ADR模式的概念和特點

ADR合同解決模式最早起源于美國，是指除訴訟之外的各種爭端解決方式或機(jī)制，包括協(xié)商、調(diào)停、調(diào)節(jié)、小型審理、工程師決定、爭議評議等[1]。ADR模式中的這些方式和方法各有不同的操作程序，共同的特點是不需要經(jīng)過法院的審理和督促，尋求當(dāng)事人共同接受一種和解方案來解決爭端。

相比于依賴司法機(jī)關(guān)參與、實施一裁終局制、更多地通過公權(quán)力強(qiáng)制執(zhí)行判決的仲裁模式，ADR模式具有下列特點：

（1）耗時少、費(fèi)用低，比較經(jīng)濟(jì)。

（2）不公開進(jìn)行，有利于保密，能最大程度地保證雙方的聲譽(yù)不會受損。

（3）依當(dāng)事人的意思自治為前提，強(qiáng)調(diào)判決的合理性，主張爭端雙方相互讓步從而達(dá)成妥協(xié)。

（4）不會曠日持久地消耗從而對爭議雙方都造成傷害，而是專注于問題的最終解決。

（5）做出爭端解決方案參考依照的是爭端雙方都認(rèn)可的專家學(xué)者該處的處理意見，雙方都可以接受，可以快速達(dá)成一致的協(xié)議，從而在最短時間內(nèi)解決爭端。

3? ADR模式的實施程序

根據(jù)國際工程咨詢協(xié)會（International Federation of Consulting Engineers，F(xiàn)IDIC）系列合同文件中的規(guī)定，ADR模式的一般實施程序如下。

（1）啟動ADR程序。發(fā)生建設(shè)工程經(jīng)濟(jì)合同糾紛后，爭端雙方協(xié)商一致后啟動ADR程序。

（2）成立ADR專家委員會。根據(jù)糾紛的原因和事由，選擇雙方都信任的建筑技術(shù)、法律、經(jīng)濟(jì)專家組成專家委員會，這些專家可以由爭端雙方分別聘請，也可以協(xié)商共同聘請。

（3）現(xiàn)場ADR陳述。爭端雙方在專家委員會面前陳述各自的意見，由ADR專家委員會進(jìn)行記錄并依據(jù)法律法規(guī)和合同文件進(jìn)行分析判斷。

（4）第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)的介入。根據(jù)ADR專家委員會的建議并征得爭端雙方同意后，如果爭議問題需要第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)（如審計、律師等）介入的，可以由雙方共同聘請第三方機(jī)構(gòu)，出具中立的咨詢意見，提供給ADR專家委員會參考。

（5）ADR專家委員會出具書面意見。由ADR專家委員會的各位專家根據(jù)自己的專業(yè)知識獨(dú)立出具爭端解決意見和建議，專家委員會商討一致后形成最終的專家意見。

（6）爭端雙方簽訂書面協(xié)議。爭端雙方根據(jù)專家意見，簽署建設(shè)工程項目經(jīng)濟(jì)合同糾紛的和解協(xié)議，協(xié)議中要明確爭端的解決辦法。

（7）履行相應(yīng)的備案手續(xù)。爭端解決后，涉及到建設(shè)工程項目合同內(nèi)容變更的，還需要履行相應(yīng)的合同備案程序。

4? ADR模式解決海外建筑工程合同爭議舉例

4.1? 基本情況

2018年1月1日，申請人我國A建筑公司與被申請人非洲某國B公司簽訂施工合同，約定：申請人A建筑公司承包被申請人B公司的辦公樓建設(shè)，工期自即日起至2018年12月31日為止;工程進(jìn)度達(dá)到70以前，按每月完成工程量結(jié)算工程款，超過70%以后，每月付給當(dāng)月工程量的一半款項;延期竣工時，每延期1天，由A公司按工程造價付給B公司萬分之五罰金;被申請人B公司不按期支付工程款或延期組織竣工驗收，從延期之日起，按照拖欠款項的0.05%向A公司支付違約金。

該工程直到2019年5月1日才通過竣工驗收。2019年6月1日，A公司編制了《工程結(jié)算書》，計算出工程總造價為1千萬，B公司于2019年7月1日確認(rèn)，并當(dāng)場支付給A公司100萬元。從2018年2月1日至2019年10月1日，B公司共支付給A公司工程款900萬元，拖欠1百萬元至今未支付。

2019年12月1日，A公司向B公司提出支付拖欠的工程款1百萬元，B公司稱短期之內(nèi)無法償還。為此，A公司提出申請;①要求B公司即時支付工程尾款1百萬元，并按照每日0.05%的比例支付自2019年5月1日開始直至結(jié)清全部尾款日止的違約金;②被申請人B公司承擔(dān)仲裁費(fèi)用。

4.2? 爭端焦點

本案例中，爭端雙方的焦點主要集中在以下方面：（1）申請人A公司認(rèn)為，建筑工程合同沒有約定支付違約金的標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)按照安規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。工程竣工日期是2019年5月1日，給一個月的工程款籌備及支付時間，超過這個日期就應(yīng)該支付違約金，所以違約金從2019年6月1日期算。（2）被申請人B公司認(rèn)為，申請人主張的違約金沒有合同依據(jù)，工程尾款何時支付沒有明確約定，不存在違約金的問題。

4.3? 解決措施

A公司和B公司在長期的施工過程中，覺得今后合作的機(jī)會還很多，沒有必要因為這一件事情弄得雙方都不愉快、影響后續(xù)的合作，雙方協(xié)商約定不采用法律起訴的方式解決，而采用ADR模式解決。

雙方按照ADR模式解決經(jīng)濟(jì)合同糾紛的一般程序，共同約請了專家，經(jīng)過現(xiàn)場陳述，專家指出：由于非方國家建筑工程法律中不存在工程違約金的明確條目，而根據(jù)中國的建筑法律規(guī)定以及世界上通行的做法，發(fā)包人在工程款結(jié)算后不按期支付工程款的，承包人請求發(fā)包人按照合同約定支付延期付款違約金的，應(yīng)予支持;建筑工程參建雙方對違約金支付時間沒有約定或者約定不明確的，可以以建筑工程實際交付的日期為應(yīng)付款時間，也可以以提交竣工結(jié)算文件之日為應(yīng)付款時間;同時應(yīng)該支付延期付款的利息。因此，申請人A公司申請支付違約金是合理的，被申請人B公司應(yīng)該支付給申請人A公司以1百萬元為本金、從應(yīng)付工程款即2019年6月1日起算至2019年12月1日止、按照每日0.05%的標(biāo)準(zhǔn)的違約金。

B公司經(jīng)過研究，認(rèn)為專家提議合理，可以接受，于是支付了A公司相應(yīng)的違約金。雙方都對ADR模式解決方法表示滿意。

5? ADR模式應(yīng)用時的注意事項

（1）加強(qiáng)對ADR機(jī)制的學(xué)習(xí)。ADR模式是以專業(yè)知識為支撐的，只是更多了顧及了爭端雙方的利益和接受程度。

（2）建立專家?guī)臁Ｕ畽C(jī)構(gòu)或行業(yè)協(xié)會應(yīng)該建立工程爭端咨詢專家?guī)欤膭顮幎穗p方從專家?guī)熘衅刚垖＜摇?/p>

（3）拓寬律師的業(yè)務(wù)空間。應(yīng)該積極探索律師在ADR模式中發(fā)揮作用的途徑和方法，確保ADR模式提出的解決方案符合法律的規(guī)定。

6? 結(jié)束語

中國建筑企業(yè)走出國門、走向世界，難免因為各種不可抗拒和不可預(yù)估因素發(fā)生經(jīng)濟(jì)合同糾紛，如何在較快并且比較完善地解決這些爭端，對于建筑工程的順利實施具有重要意義。ADR模式解決國際工程合同爭端為我國建筑工程糾紛提供了一個很好的參考，我國應(yīng)該在建筑工程領(lǐng)域積極推廣ADR模式的應(yīng)用，為進(jìn)一步提升我國建筑公司的核心競爭力營造良好的環(huán)境。