幫助企業(yè)用好“不可抗力”條款（熱點(diǎn)熱評(píng)）

吳丹紅

由于突如其來(lái)的新冠肺炎疫情，很多企業(yè)目前都面臨這樣的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題：要想引用不可抗力條款，取消或者延后某些合同，又怕遭遇索賠。如果企業(yè)不知如何處理，有關(guān)部門(mén)又需要做些什么？

新冠肺炎疫情是否屬于法律上規(guī)定的“不可抗力”？答案是肯定的。這種突發(fā)性的傳染病疫情，不僅當(dāng)事人不能預(yù)見(jiàn)，連具有廣博醫(yī)學(xué)知識(shí)的醫(yī)學(xué)專(zhuān)家也無(wú)法預(yù)見(jiàn)；從其暴發(fā)至今，除了物理隔離，還沒(méi)有有效的方法阻止其傳播，甚至還沒(méi)有確定確切的傳染源，也沒(méi)有確特效藥，因此可算是人類(lèi)無(wú)法預(yù)見(jiàn)、不可避免、不能克服的一種自然災(zāi)害。目前，世界衛(wèi)生組織將此次新冠肺炎疫情列為國(guó)際關(guān)注的突發(fā)公共衛(wèi)生事件，全國(guó)人大常委會(huì)法工委發(fā)言人也公開(kāi)表示，這屬于不可抗力。

當(dāng)年因?yàn)椤胺堑洹币咔榈挠绊懀罡呷嗣穹ㄔ壕统雠_(tái)過(guò)司法解釋?zhuān)瑢?duì)于因“非典”疫情采取行政措施直接導(dǎo)致合同不能履行，或者由于“非典”疫情的影響致使合同當(dāng)事人根本不能履行而引起的糾紛，按不可抗力處理。但是，這種籠統(tǒng)的意見(jiàn)，并不能涵蓋實(shí)踐中復(fù)雜的情況，對(duì)于具體的合同是否構(gòu)成不可抗力，還要具體問(wèn)題具體分析，需要結(jié)合疫情對(duì)合同履行影響或造成障礙的程度來(lái)判斷，不能“一刀切”。什么行業(yè)，什么地區(qū)，影響多大，都是考量因素。如合同訂立于新冠肺炎疫情期間，致使合同不能履行的，就可能不適用不可抗力條款，因?yàn)楫?dāng)事人對(duì)該事件是明知的。

在不可抗力發(fā)生后，合同無(wú)法履行，企業(yè)應(yīng)該如何面對(duì)？通過(guò)協(xié)商方式解除合同，應(yīng)該作為首選，也可以在另一方同意下全部或部分免除違約責(zé)任，并以變通的方式繼續(xù)履行。只有在協(xié)商不能一致的情形下，才有訴諸法律的可能，那就要準(zhǔn)備相關(guān)的證明材料了。全國(guó)人大法工委針對(duì)本次新冠肺炎疫情的解答，政府部門(mén)等官方渠道、權(quán)威媒體發(fā)布的信息，以及己方雖采取積極措施仍無(wú)法履行合同，無(wú)法克服困境的相關(guān)證據(jù)，都屬于有效的證明。在疫情期間，企業(yè)不要坐以待斃，應(yīng)委托專(zhuān)業(yè)律師針對(duì)不同的合作伙伴，結(jié)合具體的合同類(lèi)型，主動(dòng)起草特定的律師函件，通過(guò)法定的方式送達(dá)，申明已遭受不可抗力事件，并提出解決的方式，附上相關(guān)的證明，以求將損失降到最低。

很多人關(guān)心，外貿(mào)企業(yè)因疫情不能履約的話怎么辦？根據(jù)《聯(lián)合國(guó)國(guó)際貨物銷(xiāo)售合同公約》的相關(guān)規(guī)定，不可抗力可以減輕或免除相關(guān)合同義務(wù)。這其實(shí)也是世界各國(guó)合同法的基本規(guī)定。但也要考慮到像印度這樣的特殊國(guó)家，其成文法典中沒(méi)有不可抗力的明確定義，只能通過(guò)案例援引印度1872年公司法第56條款關(guān)于合同履行不能的情況，使合同歸于無(wú)效，同時(shí)申請(qǐng)豁免當(dāng)事方無(wú)法履約的賠償責(zé)任。實(shí)在不行，就爭(zhēng)取暫時(shí)中止履約，或者協(xié)商合理補(bǔ)償。中國(guó)貿(mào)促會(huì)已經(jīng)發(fā)布通知，可幫助企業(yè)線上辦理新冠肺炎疫情不可抗力事實(shí)性證明，該證明目前已得到全球200多個(gè)國(guó)家和地區(qū)政府、海關(guān)、商會(huì)和企業(yè)的認(rèn)可，在域外具有較強(qiáng)的執(zhí)行力，能夠幫助當(dāng)事人部分或全部免除不履行、不完全履行和遲延履行合同的責(zé)任。

而有關(guān)部門(mén)也應(yīng)積極為企業(yè)扶危解困，比如司法機(jī)關(guān)出臺(tái)相關(guān)司法解釋?zhuān)毮懿块T(mén)如能促進(jìn)企業(yè)復(fù)工，應(yīng)積極扶持，若不能復(fù)工，也要為企業(yè)辦理相關(guān)的不可抗力證明。在辦理相關(guān)證明時(shí)，除非特別情況，建議企業(yè)在網(wǎng)上申請(qǐng)，網(wǎng)上審核，郵遞傳送，以減少企業(yè)人員外出，避免交叉感染的風(fēng)險(xiǎn)。疫情是暫時(shí)的，但為企業(yè)保駕護(hù)航，應(yīng)該成為相關(guān)部門(mén)的常態(tài)措施。▲（作者是中國(guó)政法大學(xué)疑難證據(jù)問(wèn)題研究中心主任）