總承包施工企業(yè)的分包合同全過程管理

曹孔濤 青島恒安投資有限公司

一、工程項目分包合同存在的風險

（一）勞務分包合同風險分析

（1）財務因素帶來的勞務分包風險。不同于總承包企業(yè)的充足資金，分包企業(yè)資本的實力確實有限，但是在勞務分包的過程中，農民工的工資必須按時支付，如果在勞務分包的工程建設中因為財務不足問題而得不到工程建設的進度款，農民工就有可能罷工并且造成工程進度延期。因此，在準確核算財務的基礎上，總承包企業(yè)必須按工程進度的約定時間準時向勞務分包商支付進度款，決不允許出現(xiàn)因經(jīng)濟因素不到位而造成的勞務分包風險。

（2）違法分包、無效合同造成的合同風險。縱觀整個建筑史，勞務分包領域的違法分包事件經(jīng)常發(fā)生，特別是一些中小承包商，他們通過掛靠來取得資質證書，私下再以符合資質的名義承包勞務分包工程。從法律上來講，通過掛靠的方式來進行勞務分包業(yè)務承攬，被認定為違法分包行為。因為掛靠客體缺乏或者低于要求的從事建筑行業(yè)的主體資格，通過向掛靠企業(yè)繳納“管理費”，取得掛靠資格，而掛靠主體企業(yè)不對掛靠客體企業(yè)進行管理，也不承擔成本、進度、質量責任，如果產(chǎn)生風險后果將不堪設想。

（二）專業(yè)分包合同風險分析

專業(yè)分包合同包含了總承包合同中建設項目的專業(yè)工程（如管道、門窗、水電、幕墻等專業(yè)工程），主要表現(xiàn)在非主體工程部分，發(fā)包企業(yè)按合同規(guī)定日期支付足額的項目款，分包企業(yè)提供與工程項目建設相關的所有材料。專業(yè)分包是工程項目總承包企業(yè)根據(jù)自身需要，將工程中的專業(yè)工程部分分包給擁有相應建設資質的承包企業(yè)。對于專業(yè)分包合同模式來講，除了分包合同里已經(jīng)明確提出的風險外，在工程項目實際建設過程也存在諸多不確定的風險因素。這就要求雙方必須在合同簽訂期間，根據(jù)實際情況來分析各種風險的存在，保證施工建設的安全平穩(wěn)有序進行。分包索賠對分包企業(yè)來說是維護正當利益，保證盈利的最終手段。當專業(yè)分包合同生效，施工隊伍進場施工后，分包企業(yè)根據(jù)實際情況變化進行工程量調整、因市場波動產(chǎn)生材料價格差異、施工過程設計變更等合理理由向總承包企業(yè)進行有效索賠，從而達到保證利潤、提高效益的最終目的。然而由于建筑行業(yè)的實際情況，工程索賠解決的難度大，對于一些惡意索賠，總承包企業(yè)損失會很大。

二、合同訂立過程中的企業(yè)管理要點

訂立分包合同的前提是總承包合同已經(jīng)簽訂，與總承包工程相關的工程范圍、造價、工期、質量、付款條件、索賠條件、指定分包的范圍、違約條款、采用保證的方法等基本已經(jīng)明確。那么相關的分包合同也應該研究并圍繞總承包合同的條款，結合總承包企業(yè)自身的特點，與分包工程內容的特點來訂立相關的分包合同。換句話說，分包合同的訂立和實施，是圍繞總承包合同的要義，對總承包合同任務的分解和實施，以完成總承包合同約定為目的。

（一）研究總承包合同，相關內容在分包合同中的約定

在總承包項目合同簽訂后首先應對總承包合同進行研究，將合同的承包范圍、工期及獎罰、質量要求及獎罰、安全文明施工及獎罰、價款支付方式等重要條款匯總，并進行分析，在分包合同簽訂中，要有對應的落實措施。

（二）對不同的分包合同采用不同的價格取定方式

1.單價固定合同

采用單價固定合同，一般指工作量暫時無法確定，或目前能夠了解大致工作量，以后可能發(fā)生變化，但工作內容及范圍明晰，對待這種分包工作內容，可采用單價固定合同，約定好相關施工內容的單價，并按預算量得到暫定合同價，先簽訂分包合同，在結算時按實際工作量調整。對總承包施工企業(yè)來說，采取單價固定合同的缺陷是總體工作量無法明確，對結算價無法做到完全控制，為了降低總承包企業(yè)的風險，可以在合同條款中約定，分包合同結算工作量控制在總承包合同結算工作量的范圍內，確保該專業(yè)分包的結算工作量控制在總承包商與業(yè)主結算的工作量之內。這樣可以在工作量上確定一個上限，使承包企業(yè)和分包企業(yè)在工作量的確定上有一個明確表述。

2.固定總價合同

固定總價合同通常是工作內容較簡單，造價不大，工期短，或是針對某一項緊急任務所采取的合同定價辦法。

（三）內部招標比價

內部招標是相對于工程項目招投標來說的，總承包企業(yè)在承接到施工項目后，需要將部分工程分包、勞務分包，在這個分包過程中采用招標比價的方式，選擇分包商，稱為內部招標比價?？偝邪髽I(yè)選定若干家分包商進行比價，選取綜合較優(yōu)的分包商承包相關施工內容。采用內部招標比價的方式也應該遵循公平性、競爭性、誠實信用、經(jīng)濟效率、廉政性等原則。公平性指參加投標競爭的所有投標人機會均等，受到平等的待遇。競爭性指通過招標比價的方法引入競爭機制，通過公平競爭選擇分包商，促使投標人提供更好的商品、技術和服務，促進分包商提高管理和生產(chǎn)效率，降低產(chǎn)品價格的投標報價。

（四）確保業(yè)主指定分包合同的合法合規(guī)

對業(yè)主指定推薦的分包隊伍做到合法的簽約。在實施建筑工程的過程中，經(jīng)常遇到一些業(yè)主對《建筑法》等法律法規(guī)的概念不清等，從而導致業(yè)主指定分包時出現(xiàn)分包人無資質或超越資質承接分包工程的情況。其法律依據(jù)是《建筑法》第26 條和《建設工程質量管理條例》第25 條。它們規(guī)定，承包建筑工程的單位應當持有依法取得的資質證書，并在其資質等級許可的業(yè)務范圍內承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質等級許可的業(yè)務范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。

三、結束語

對總承包施工企業(yè)分包合同管理的特點、分類進行了分析，對合同訂立過程中的企業(yè)管理要點進行了總結，并對日常管理中如何降低分包合同履約過程中的風險和分包合同終結階段的管理措施進行了詳細分析。提出了總承包施工企業(yè)分包合同全過程管理的要點，以期為施工企業(yè)的經(jīng)營管理提供參考。