新時代背景下商法理念的挑戰與重塑

趙志浩

(廣西師范大學 法學院，廣西 桂林 541004)

新時代，我國經濟面臨著復雜、多變的特點，社會面貌日新月異，人們的生活水平顯著提高，商事活動愈加活躍。特別是近年來基于互聯網的蓬勃發展和現代科學技術的不斷創新突破，“大數據” “人工智能” 等話題被人們熱議，依托互聯網所進行的商事活動已經十分普遍。這些新興技術給傳統商事活動帶來了巨大的沖擊，由此產生的種種新問題亟需法律去調整規范，傳統商法理念亟需被重新審視。

一、當前商法理念的認識與發展

學界對于商法理念的概念表述各有不同。有的學者認為商法理念無非就是商法自身價值和目標的另一種表述[1]，有的學者認為商法理念即商法規范之內在規律，以及商法理論之內在邏輯的總結[2]，有的學者認為商法理念是一個寬泛的概念，包含商法的精神與價值等體現商法本質屬性的基本理論范疇[3]。總的來說，學者們對商法理念概念的理解，基本可以概括為兩個方面，共同反映出商法理念的核心含義：一方面，商法理念是商法本質屬性和內在規律的實然歸納，是對商法總體特征的基本認識和抽象概括；另一方面，商法理念是對商法理想信念和精神追求的應然總結，是商法在立法、司法，以及商事實踐中所應達到的理想效果。

長期以來，我國商法發展十分緩慢，始終難以孕育出現代商法理念。在中國封建社會的經濟思想中，“重農抑商” 一直占據主導地位，小農經濟作為我國的主要經濟形態，一直從古代延續到近代。在儒家思想的束縛下，我國商人階層亦無法形成共通的現代價值追求，商業規則更難以制定成章，在最初的商事活動中，所謂規則也僅是日常的交易習慣[4]。直到20世紀90年代初，我國改革開放不斷深入，市場邊界不斷拓寬，商業規則的重要性開始顯現。與此同時，一系列商事法律相繼出臺，市場經濟制度得以鞏固。

法律規則在形式上的確立，敦促著人們對商法的內在理念進行探析。關于商法理念的內容，我國學界眾說紛紜[5]。但近年來學界對商法理念的探討日趨平靜，商法理念的內容在長年的爭論中也逐漸明晰。具體而言，以下四點已普遍為學界所認可：一是強調營利，此為商事活動之首要目的。二是經營自由，此為商法私法屬性之重申。三是促進效率，此為鼓勵商事交易之考量。四是防范風險，此為市場交易之重要保障。

二、商法理念的新挑戰

上述商法理念對我國過去的商事立法、司法產生了積極的影響，但在新時代卻面臨許多新挑戰。特別是互聯網的發展深刻地改變了傳統交易習慣，在給商事活動帶來更便捷、精準、高效的同時，許多問題也隨之凸顯，而當前的商法理念難以應對這些新問題、新困境。

(一)商事行為的創新急需商法規范

新時代背景下，以互聯網為代表的一系列新型技術的發展，對以往很多傳統的商事行為帶來了沖擊，使得很多商事行為不得不在其經營模式、交易方式、商業合作、投資開拓等方面做出改變。比如，網絡支付、網絡融資、網絡理財的興起，迫使傳統商事行為做出相應調整。面對這些新興事物，商法該如何應對，已然成為一個嚴峻課題。

事實上，近些年在以互聯網為代表的新型技術迅猛發展的影響下，我國為應對商事行為的創新所帶來的一系列新情況做出了許多相應的新改變。譬如：2017年8月18日，全球首家互聯網法院在杭州成立，隨后，北京、廣州相繼成立互聯網法院，其管轄范圍包括諸多涉網民商事活動糾紛。①參見《最高人民法院關于互聯網法院審理案件若干問題的規定》(2018年9月6日發布)。2018年8月31日，十三屆全國人大常委會第五次會議表決通過《中華人民共和國電子商務法》，自2019年1月1日起施行，這也體現了在新時代互聯網蓬勃發展的大背景下商事立法的創新。2019年8月8日，國務院辦公廳發布《關于促進平臺經濟規范健康發展的指導意見》，其中提到 “允許有實力、有條件的互聯網平臺申請保險兼業代理資質”，有媒體評論：互聯網保險迎來 “第二春”[6]。在新時代，面對商事行為的新變化和新發展，商法理念也應與時俱進。

(二)商業泡沫的產生急需商法遏制

“人們比任何時候都更迷戀數據”“撞到風口上，豬都會飛”，這些流行語反映了現在互聯網經濟的盲目性和不確定性，也反映了當前商事活動正在產生著 “美好且虛幻的泡沫”。互聯網平臺經濟的發展，某種程度上拓寬了 “交易市場” 的邊界，造成了商事主體 “大混戰” 局面。對數據的崇拜，對用戶量、交易額的盲目追求，使得商事活動陷入泡沫橫飛和惡性競爭循環。

這樣的案例不勝枚舉。作為創造了最快IPO記錄的中國互聯網企業，瑞幸咖啡發布的2019年第二季度財報，雖然營收、銷售量、用戶數等指標飛速增長，但虧損達到6.108億元，同比擴大83.4%[7]，瑞幸咖啡的厄運早已顯現。在資本的推動下，國內電子商務公司開始進入 “虧損換規模” 為主導的超高速發展階段。準備約3億美元估值沖擊IPO的拉手網最后一輪融資估值11億美元，規模并不大的奢侈品電商走秀網的估值已達5億美元，如此高的估值嚴重影響了電商業的再融資[8]。上述數據再次表明，現階段許多商事行為存在“名不副實” 的情況，導致商事活動充滿不確定性。而由商業泡沫堆積起來的繁榮也只能是空中樓閣，搖搖欲墜。

對用戶進行大規模補貼，在互聯網時代下的市場競爭里具有一定的合理性，但如果不計后果地盲目補貼就存在極大風險，無論對企業還是對社會都具有危害[9]。要繼續深化供給側結構性改革，著力振興實體經濟，商法理念也需要應時變革，及時應對包括商業泡沫在內的諸多問題。

(三)商業信息的革新急需商法保護

隨著大數據時代的到來，商業信息已經不僅僅是商業秘密才具有經濟價值需要保護，更多的不是商業秘密的商業信息也具有經濟價值[10]。廣義來說，商業信息可指一切與生產、交易、經營活動有關的信息，包括各商業機構的信息、客戶個人信息。

一方面，個人與商業信息正在實現 “零距離”。如今，每個普通人都可以利用互聯網資源十分便捷地查詢到幾乎所有公司、企業的詳細信息。諸如 “天眼查”“企查查”“啟信寶” 等工具，利用大數據資源極大地提高了人們對商業信息檢索、整理的效率，深刻地改變了以往人們對商業信息的獲取模式。以 “天眼查” 為例，其收錄了1.8億家社會實體信息(含企業、事業單位、基金會、學校、律所等)，90多種維度信息全量實時更新，涵蓋企業背景、實際控制人、對外投資、融資歷史、股權結構、法律訴訟等角度，還可以實時監控所關注的企業變更[11]。這樣的技術極大地提高了人們對于商業信息檢索的效率和便捷程度，使得人們與商業信息的距離越來越近、唾手可得。

另一方面，所有人的與商事活動有關的各項數據也正在被記錄、被利用。每個人的消費習慣、個人偏好、支出能力等信息都被記錄、被分析。大數據時代的到來，使得與商事活動有關的各項數據通過 “自動化決策算法” 等技術化手段被廣泛運用，但法律卻尚未配置相對人知情、質疑、救濟的機制[12]。因此，作為調整商事關系、規范商事活動的商法應當有所作為，商法理念也應強調社會責任，促使商業信息的擁有者合理搜集信息、使用信息。

(四)商事風險的擴大急需商法防范

“數字化世界密集性和復雜性的背后，風險將如影隨形。因為它更容易看到一些微小的疏漏，以讓人無法預料的序列連續發生，就有可能變成更大的、更具破壞性的大事故。”[13]正如前述，在新時代，無論是商事行為的創新，還是商業泡沫的產生，無論是商業信息的爆炸性增長，還是大數據對商事活動參與人的影響，都會增加商事活動的不確定性，與之伴隨的是不可預估的風險。顯而易見的是，傳統商事交易的各類風險不但沒有消匿，反倒隨著商事交易的 “互聯網化” 而呈現出擴大的趨勢。營業模式激進改變所帶來的風險、商業泡沫被戳破的風險、商業信息不當利用的風險、商業數據被泄露的風險等等，無不時刻警醒著人們。商事風險的擴大無疑是帶給商法最嚴峻的挑戰。商法理念也應在強調營利和追求效率的同時，平衡安全因素。

三、商法理念的反思與重塑

在新時代背景下，我國商事活動面臨著全新機遇與重大挑戰。商法理念作為貫穿商法基本精神、基本價值、基本原則的根本觀念，極大地影響或者決定著人們在商事活動、商事立法、商事司法中的思想和行動。縱觀學者們以往所論述的商法理念，一方面，它們確實反映了商事法律的本質特征、基本精神，為我國改革開放以來的商事活動的蓬勃開展指導了正確的方向，在客觀上也確實起到了巨大的作用。在強調營利、經營自由、促進交易效率的商法理念指引下，我國的商業越來越繁榮，經濟發展得到巨大推動。另一方面，在新時代下,傳統商事活動面臨著許多新的挑戰，商法理念也應與時俱進。商業泡沫的產生、對表面數據的盲目追求、對利潤的崇拜、商事活動中的投機行為……這些新問題的出現，以往的商法理念不但無法有效遏制，某種程度上甚至助長了問題的產生。所以，有必要在新時代，重新審視商法理念的內容，進行反思，同時對商法理念進行順應時代的更新和重塑。

(一)當前商法理念之反思

新時代，商事活動面臨許多挑戰，傳統商法理念的缺陷開始顯露。

1.不夠重視商業質量

所謂質量，在社會科學領域一般是指事物的價值(主觀)和優劣程度(客觀)。簡而言之，商業質量是指某一確定范圍內的商事活動運行、發展的好壞優劣。毋庸置疑，商業的高質量發展理應是人們一直追求的目標，但令人疑惑的是，傳統商法理念卻并未重視商業質量。傳統商法理念崇尚營利、追求效率、維護經營自由，但這并不意味著商業質量就能得到很好的維護。缺乏對商業質量的重視，由此導致種種弊端：盲目追求數量，產生大量商業泡沫；惡性競爭，交易風險大大上升；損害消費者利益，最終危及整個商業環境。

2.未能強調社會責任

在商法中，社會責任是指商事主體對社會應負的責任，如要求企業、公司必須以一種有利于社會的方式進行經營和管理。在傳統商法理念中，似乎天然地認為參與商事活動的主體是 “單獨行動、各自為戰”，傳統商法理念對商人自治、經營自由的全力維護掩蓋了另一個真相：在新時代背景下、在全球化的今天，每一個參與商事活動的主體都不是“孤島”，復雜交織的商業貿易將它們緊密地連結在一起。強調社會責任有利于更好地呵護商事活動的土壤，將有利地促進商業的繁榮與發展；缺乏社會責任則會導致市場的不穩定性，最終損害商業本身。現代商業社會必將越來越強調社會責任，而對商事活動影響重大的商法理念卻未能充分體現社會責任的重要性。

3.過分追求交易效率

傳統商法理念尤為追求交易效率，已經不再適應今天的商業社會。傳統商法理念強調促進交易效率，有其歷史合理性，符合我國經濟發展的歷史規律。但進入新時代后，這一理念應當被重新審視。習近平總書記在黨的十九大報告中指出：“中國特色社會主義進入新時代，我國社會主要矛盾已經轉化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡、不充分的發展之間的矛盾。”[14]在新時代，質量、安全等其他商法理念逐步得以強化，交易效率已經不再是商事活動的首要追求，過分追求交易效率的商法理念已經過時。

(二)新時代背景下商法理念的重塑

在新時代背景下，傳統商法理念在面對商事活動的諸多新挑戰時顯露出疲態，且常常出現無力應對的局面，所以，商法理念的更新與重塑勢在必行。筆者認為，新時代商法理念的重塑應當著重體現在以下三方面：

1.崇尚營利，兼顧質量

商人是追求營利的。在高度 “數據化” 的互聯網時代，似乎只要贏得一些諸如排名、流量等表面的數據，利潤也就隨之而來了。互聯網是由無限的數據支撐的，但在商事活動中，卻不能一味追求 “精致的數據”，還應兼顧質量。質量是衡量一項事物好壞的重要指標，如果只注重商業的 “表面繁榮”，而不注重商業發展的質量，那么商業繁榮也只是“空中樓閣”，搖搖欲墜。商法應當樹立 “崇尚營利、兼顧質量” 的理念。十九大首次提出 “高質量發展”，表明中國經濟由高速增長階段轉向高質量發展階段[14]，也是對 “崇尚營利、兼顧質量” 這一商法理念的有力支持。

2.維護經營自由，強調社會責任

近年來，“大數據殺熟”“搜索引擎競價排名” 等負面報道層出不窮，一些新型的商業模式備受質疑。商事活動的參加主體應該明白，互聯網及其帶來的新技術使得商事行為的開展越來越高效、便捷，但這并不意味著商事交易是完全自由和不受約束的。商事主體也應承擔社會責任。所謂社會責任，不僅僅是商事行為合乎基本社會道德，還包括其他諸如環境保護、安全生產、公共利益等方面。

強調社會責任，亦是世界各國商事立法的趨勢。與傳統的道德倫理責任不同，社會責任是在近現代社會層級不斷發展壯大的背景下孕育的，將其納入法律責任也是順勢而為，許多國家的《公司法》都先后在立法中加入了公司承擔社會責任的內容和方式[15]。事實上，我國的《公司法》早已明確了社會責任。①《中華人民共和國公司法》第五條：公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任。公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。可見，“社會責任” 這一理念并非憑空出現，在維護商人自治、經營自由等商法理念的同時，“社會責任” 也一直伴隨左右，只是在社會經濟風云變化的當下，日漸顯現出其重要性。在新時代背景下，社會責任這一商法理念應當被不斷強化。

3.促進交易效率，平衡交易安全

在改革開放初期，為了追求商業的快速發展，商法的促進效率理念在實踐中不斷體現。但是，這樣的發展理念注定是不會持久的。在進入信息時代的今天，商業風險非但沒有消匿，反倒是隨著互聯網技術的發展被不斷地放大，也帶來了一些全新的風險。“由于技術的可能性，出現了不可預料的、全新的機會，鑒于同時產生的風險，所以一切與真實生活有關的問題一定要由人們來做最后的決定。其實真正的挑戰，就產生在我們賦予數據意義的同時。”[16]新時代下，商法理念應當順世而動，必須要平衡好效率促進和風險控制兩大理念，完善相關商法制度，比如，公示主義、告知主義、嚴格責任主義等等，以期保障商事活動的安全進行。

社會經濟的繁榮離不開商業，商事活動的開展必須遵守商法規范，商法的創制和更新離不開商法理念的支撐。在新時代背景下，面對復雜多變的外部環境，面對充滿挑戰的商事交易，要貫徹新時代商法理念，順應新時代發展要求，確保商事交易質量、效率和交易安全，并體現商法的社會責任，以期對今后的商事活動、商事立法或司法產生積極作用。