營商環境優化的公司設立登記模式重構探討

張景峰

良好的法治環境是優質營商環境的基礎和根本。公司設立登記制度是法治環境的重要組成部分，而與社會經濟要求相適應的公司設立登記制度是推動優質營商環境形成的主要法律規范基礎之一。現行《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）的公司設立登記制度所規定的公司設立登記模式，與營商環境優化要求牴牾，值得學界探討并通過立法改進。本文在歸結公司法規定公司設立登記模式的基礎上，探討公司法制度設計缺陷，提出營商環境優化的公司設立登記模式重構方案。不足之處，還請方家指正。

一、公司法規定公司設立登記模式

《公司法》規定的公司設立登記制度，是我國公司設立登記模式的規范基礎。與公司設立登記模式相關的國家法規范主要包括現行的《公司法》①依據是《公司法》第7 條的規定：“依法設立的公司，由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。”“公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。”“公司營業執照記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發營業執照。”、國務院根據《公司法》而制定的《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記條例》）②依據是《公司登記條例》第25 條的規定：“依法設立的公司，由公司登記機關發給《企業法人營業執照》。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。”。這些規定構成了法定的公司設立登記模式。

（一）公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”

根據《公司法》第7條、《公司登記條例》第25條規定，我國公司設立登記成果的最終載體是公司登記機關發給的“公司營業執照（《企業法人營業執照》）”①《公司法》第7 條規定公司登記機關發給應申請行政行為相對人——申請人的是“公司營業執照”，語義表達明確具體，“公司營業執照”屬于《公司法》規定的法定術語；《公司登記條例》第25 條要求公司登記機關發給應申請行政行為相對人——申請人的是《企業法人營業執照》，按照原來的行政法規習慣，繼續沿用“企業法人營業執照”術語。《公司登記條例》規范模式，形成了行政法規《公司登記條例》對于《公司法》背離的局面。為了明確二者存在區別，并利于表達，本文采用公司營業執照（《企業法人營業執照》）表達方法。另外，《中華人民共和國民法總則》明確“營利法人”概念作為法定術語概念，將促使“企業法人營業執照”概念的立法改進。，據此而形成我國公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”法定模式。也就是說，公司設立登記實際上產生了雙重法律效果：一重法律效果是營業登記效果——公司營業合法化，即經過營業登記，持有公司營業執照（《企業法人營業執照》）的公司，有權按照執照所載明的經營范圍進行經營、從事商事活動；另一重法律效果是人格登記效果——公司法人成立，即經過營業登記，在經濟社會中產生了與自然人相對應的公司法人，有別于自然人的公司法人由此生成。

（二）“公司營業登記包含公司人格登記模式”特點

《公司法》《公司登記條例》所確定的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，有若干特點：（1）公司營業登記名實一致。根據《公司法》《公司登記條例》規定，公司登記機關受理設立公司的申請后，經過審查，認為該申請符合公司成立條件的，即作出予以登記的決定，依法發給公司營業執照（《企業法人營業執照》）。公司營業執照（《企業法人營業執照》）頒發的一系列法定程序要求，意味著公司設立登記的直接法律后果就是營業請求被國家所允可，明確其營業具有合法性。公司登記機關經過審查不予以登記的，不能取得公司營業執照（《企業法人營業執照》），則以公司名義進行營業是不具有合法性的；如果沒有執照而以公司名義進行營業，則可能承擔非法營業的法律后果（嚴重的可能構成非法經營方面的犯罪）。（2）公司人格登記名缺實存。公司營業執照（《企業法人營業執照》）雖然名義上是合法經營事業的執照，根據法律規定，還會產生公司法人成立的法律后果。公司營業執照（《企業法人營業執照》）簽發日期就是公司成立日期的法律規定，說明公司營業執照（《企業法人營業執照》）還具有營業登記之外的法律后果——公司人格登記，也就是說，公司營業執照（《企業法人營業執照》）確定了營業資格的主體。但是，就人格登記而言，公司營業執照（《企業法人營業執照》）并非名實一致的人格登記標志，而是法律特別設定的結果（雖然這種結果看起來有些別扭）。（3）公司營業登記包含公司人格登記。公司營業執照（《企業法人營業執照》）所載明日期即為公司成立日期的規定，可以從兩個方面進行解釋，一方面，《公司法》《公司登記條例》沒有設計獨立的公司人格登記制度；另一方面，公司人格登記制度被涵蓋在公司營業登記之內，而不是相反，即不能理解為公司人格登記包含公司營業登記。

（三）“公司營業登記包含公司人格登記模式”沿革

《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）的企業法人設立登記，屬于私法普通法范疇。1993年《公司法》出臺之前，《民法通則》的企業法人設立登記制度，在解釋上具有公司設立登記國家法淵源的作用。《民法通則》企業法人登記制度明確，經過核準登記后取得法人資格②依據是《民法通則》第41 條的規定：“全民所有制企業、集體所有制企業有符合國家規定的資金數額，有組織章程、組織機構和場所，能夠獨立承擔民事責任，經主管機關核準登記，取得法人資格。”“在中華人民共和國領域內設立的中外合資經營企業、中外合作經營企業和外資企業，具備法人條件的，依法經工商行政管理機關核準登記，取得中國法人資格。”、“在核準登記的經營范圍內從事經營”③依據是《民法通則》第42 條的規定：“企業法人應當在核準登記的經營范圍內從事經營。”，而沒有要求登記機關頒發《企業法人營業執照》，企業法人設立登記的模式可以概括為“法人資格+營業登記模式”。

1988年6月3日公布的《中華人民共和國企業法人登記管理條例》（以下簡稱《企業法人登記條例》）實際上構成了公司設立登記的國家法淵源。1988年《企業法人登記條例》在其總則中確定的企業法人登記原則中，明確需要領取《企業法人營業執照》，才能取得法人資格的制度設計①依據是1988《企業法人登記條例》第3 條的規定：“申請企業法人登記，經企業法人登記主管機關審核，準予登記注冊的，領取《企業法人營業執照》，取得法人資格，其合法權益受國家法律保護。”“依法需要辦理企業法人登記的，未經企業法人登記主管機關核準登記注冊，不得從事經營活動。”，使得企業法人設立登記的模式可以概括為“企業法人營業登記包含法人人格登記模式”。

在1992年國家經濟體制改革委員會發布的《有限責任公司規范意見》和《股份有限公司規范意見》中，《有限責任公司規范意見》與1988年《企業法人登記條例》一致，遵循領取《企業法人營業執照》證書、取得法人資格的規定②依據是《有限責任公司規范意見》第16 條的規定：“政府授權部門批準后，受委托的股東應當依照《中華人民共和國企業法人登記管理條例》和國家工商行政管理局關于股份制企業的登記管理暫行規定，向公司所在地的工商行政管理機關申請登記注冊。公司經核準登記、領取《企業法人營業執照》后，方告成立，并取得法人資格。”。即《有限責任公司規范意見》公司設立登記模式與1988《企業法人登記條例》相同——“企業法人營業登記包含法人人格登記模式”；《股份有限公司規范意見》與1988《企業法人登記條例》有差異，明確規定經工商行政管理機關核準登記注冊后公司即告成立、取得法人資格，但是否領取《企業法人營業執照》證書，沒有明確③依據是《股份有限公司規范意見》第20 條第2 款的規定：“經工商行政管理機關核準登記注冊后，公司即告成立，取得法人資格。”。如果僅僅進行規范語義分析，《股份有限公司規范意見》公司設立登記的模式可以概括為“法人資格模式”（實際上領取的仍然是《企業法人營業執照》）。

1993年《公司法》公司設立登記雖然分別規定在有限責任公司和股份有限公司設立登記制度中④依據是1993 年《公司法》第24 條第4 款的規定：“公司營業執照簽發日期，為有限責任公司成立日期。”第95 條第2 款的規定：“公司營業執照簽發日期，為公司成立日期。公司成立后，應當進行公告。”，但公司設立登記可以概括為“公司營業登記包含公司人格登記模式”。1994年《公司登記條例》明確需要領取《企業法人營業執照》，公司即告成立的制度設計⑤依據是1994 年《公司登記條例》第22 條的規定：“經公司登記機關核準設立登記并發給《企業法人營業執照》，公司即告成立。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章，開立銀行帳戶，申請納稅登記。”，其公司設立登記模式與1993年《公司法》相同，但是公司設立登記成果的最終載體有區別，1993年《公司法》的載體是公司登記機關發給的“公司營業執照”、1994年《公司登記條例》的載體是公司登記機關發給的“企業法人營業執照”。修訂后的2005年《公司法》公司設立登記統一規定在總則中，仍然沿用的是“公司營業登記包含公司人格登記模式”。2005年《公司登記條例》大致沿用1994年《公司登記條例》模式。

《中華人民共和國民法總則》（以下簡稱《民法總則》）的營利法人設立登記，構成公司設立登記的私法普通法淵源。《民法總則》明確，經過核準登記后取得營利法人營業執照，營利法人成立⑥依據是《民法總則》第78 條的規定：“依法設立的營利法人，由登記機關發給營利法人營業執照。營業執照簽發日期為營利法人的成立日期。”，從此確定了“營利法人營業執照”的新概念。《民法總則》營利法人設立登記的模式可以概括為“營利法人營業登記包含人格登記模式”。

二、公司設立登記模式公司法制度設計缺陷

《公司法》的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，存在著與營商環境優化不相適應的制度缺陷，值得關注和探討。

（一）人格登記載體不完整

1. 申請公司設立登記的直接目的

申請公司設立登記的直接目的是什么？筆者認為，可以給予比較肯定的回答包含：（1）申請公司設立登記的直接目的首先是成立公司、創造公司人格。這個認識符合商法學界關于商事登記中設立登記的主流共識：“設立登記是指商事主體的創設人為設立商事主體而向登記機關提出申請，并由登記機關辦理登記的法律行為。”①商法學編寫組：《商法學》，高等教育出版社2019 年版，第74 頁；趙旭東主編：《商法學》，高等教育出版社2007 年版，第58頁。“賦予商事活動的當事人以商事主體的身份和資格，肯定其法律地位”②趙旭東：《商事登記的制度價值與法律功能》，載《中國工商管理研究》2013 年第6 期，第11 頁。。申請公司設立登記，就是為了成立公司、創造有別于商自然人的公司人格；反之，如果不成立公司、不創造公司人格，就沒有必要申請公司設立登記。從申請公司設立登記的直接目的來看，公司設立登記制度應當圍繞申請公司設立登記、成立公司、創造公司人格而展開。如果偏離這個軌道，就有悖于申請公司設立登記直接目的的基本邏輯。（2）申請公司設立登記的直接目的還包括營業登記。申請公司設立登記，除了成立公司、創造公司人格，更重要的是允許以公司名義進行商事活動。“商事主體一經登記……獲得營利性活動的權利能力和行為能力，可以依法進行各種經營活動。”③同上。公司設立登記以后，就可以進行法律所不限制、不禁止的商事活動而獲取收益，進而將收益依法、依章程分配給股東。但是，營業登記是建立在公司成立、公司人格創造基礎上的。如果沒有公司成立、公司人格的創造，也就沒有以公司名義的商事活動，即所謂皮之不存毛將焉附。

2. 人格登記載體不完整

公司人格創造是通過公司人格登記體現出來的。公司人格登記有采取直接體現方式登記的，有采取間接體現方式登記的。（1）公司人格直接體現方式登記。成立公司、創造公司人格既是申請設立公司登記的直接目的，也是公司登記機關賦予公司設立登記的法律結果。公司設立登記的法律結果既然是成立公司、創造公司人格，體現公司設立登記的載體就要將其直接表達出來。因此，公司設立登記的載體要直接體現出是人格登記。其具體表現可以是在公司法人登記簿中予以登記或者公司法人注冊系統中予以注冊，發給公司法人注冊證書或者公司法人資格證書，確認并證明公司人格已經登記或者注冊。（2）公司人格間接體現方式登記。公司設立登記的法律結果雖然是成立公司、創造公司人格，但是體現公司設立登記的載體沒有直接表達出來，而采取間接表達模式。《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”采用的就是間接體現方式、間接表達模式。《公司法》《公司登記條例》規定發給的是“公司營業執照（《企業法人營業執照》）”（《民法總則》要求發給的是“營利法人營業執照”），在規范中明確“營業執照簽發日期為成立日期”或者宣布“公司即告成立”。

《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的公司人格間接體現方式登記，是在其他載體出現后宣告公司成立或者將其他載體記載的時間作為公司成立的時間，不是人格登記的完整載體。雖然不能完全說公司人格間接體現方式登記沒有公司人格登記載體，至少可以說其公司人格登記載體不完整，沒有突出體現申請公司設立登記的直接目的，并且在公司設立登記制度設計中容易將二者混淆起來。

（二）登記過程人為降低效率

1. 登記本身低效率

就“公司營業登記包含公司人格登記模式”本身而言，低效率體現在兩個方面。（1）《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，使得公司設立登記的審查范圍，由比較單一的申請是否符合公司法人法定要求審查，轉變為申請是否符合公司法人法定要求、經營范圍是否符合法定要求雙重審查。尤其是經營范圍的審查事實上不但增加了工作量、還增加了審查人的名義責任，公司設立登記的效率趨于降低而不是提高。上海自貿區的“先照后證”登記制，則是在維持“營業執照”法定概念名義下進行的改革，“除法律、行政法規、國務院決定規定企業登記前置許可事項外，在試驗區內試行‘先照后證’登記制度。試驗區內企業向工商部門申請登記、取得營業執照后，即可從事一般生產經營活動”①周小龍：《公司登記制度中證照關系透析——以“先證后照”至“先照后證”為中心》，載《北京政法職業學院學報》2014 年第1 期，第 51 頁。，但是沒有從根本上改變設立登記模式。各地通過試驗不同項目合并審查、政策性承諾等辦法提高公司設立登記效率，適應社會經濟發展所要求的公司設立登記高效率。但是，各地試驗不統一，政策是否具有長期性不能完全確定，條件變化時也可能仍然影響到公司設立登記的效率，使得市場準入制度性交易成本降低困難或者是否繼續增加具有不確定性。（2）《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，設計的設立登記前的法律、行政法規規定經營范圍公司行政前置審批制度②依據是《公司法》第12 條第2 款的規定：“公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準。”《公司登記條例》第12 條第2 款的規定：“法律、行政法規或者國務院決定規定設立公司必須報經批準，或者公司經營范圍中屬于法律、行政法規或者國務院決定規定在登記前須經批準的項目的，應當在報送批準前辦理公司名稱預先核準，并以公司登記機關核準的公司名稱報送批準。”，更增加了公司設立登記成功的制度性障礙和產生的市場準入制度性交易成本。按照《公司登記條例》的規定，公司設立登記首先進行公司名稱預先核準，在公司名稱預先核準（“預先核準的公司名稱保留期為6個月”）以后，以公司登記機關核準的公司名稱報送、進行前置批準。前置審批能否在6個月期間完成，是行政許可申請人無法控制的。其間可能會形成“6個月死結”，導致預先核準的公司名稱因6個月期滿而失效，即使6個月后通過了前置審批，對于公司設立登記來講已經沒有意義。這種規定徒增加公司設立登記的制度性交易成本，對于整個社會來講不產生任何積極效益。

2. 人為不適當地限制股東意思自治、公司自主營業

公司經營范圍即營業諸多項目類型，就市場運轉來講，主要涉及公司股東自己是否能夠根據需要對公司經營范圍進行限定，公司自己能否最大限度地決定進行法無禁止營業項目的經營。《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，則人為不適當地限制股東意思自治、公司自主營業。（1）人為不適當地限制股東意思自治。是否需要明確公司經營范圍以限制公司管理層，需要股東自己根據擬設立公司的實際情況去斟酌決定。如果需要限制公司管理層的經營事項范圍，股東自己可以通過公司章程經營范圍的設定、修改去完成；如果不需要限制公司管理層的經營事項范圍，股東自己在公司章程中可以不設置經營范圍，對公司管理層經營權限持放任態度。《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，人為不適當地限制股東意思自治，背離了公司法的意思自治原則。（2）人為不適當限制公司自主營業。公司是市場運行主體，國家機關是市場管理主體。公司屬于自主經營、自我負責的市場主體，國家對于公司經營并不負責，一般情況下對于公司的經營也不予以干涉。除非從社會公共利益考量，國家對于公司經營才進行依法干預、調控等，比如對公司經營在先的行政許可、經營活動的監督檢查等。公司是對市場最為敏感的主體，對市場做出最迅速反應的也主要是公司。而《公司法》《公司登記條例》公司設立登記的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，人為不適當限制公司自主營業，背離了公司法的效率原則。

（三）不合理加大公司人格消滅的風險

公司營業執照吊銷是否導致公司人格消滅？根據《公司法》第180條的規定，依法被吊銷營業執照是公司解散的法定原因。公司經過解散、清算、注銷，公司終止即公司人格最終消滅。由于公司人格的消滅，直接導致與該法人之間經濟關系的斷裂，導致經濟秩序的局部紊亂。那么就存在一個問題，公司營業被禁止、被剝奪時，是否一定消滅公司人格？從法理上來講，公司某些營業被禁止、被剝奪時，不一定必然需要消滅公司人格，而應當根據具體情況來判定、處理，有的情形需要消滅公司人格、有的情形不需要消滅公司人格。由于《公司法》公司營業執照代替公司人格證書的制度設計，不適當將公司營業執照吊銷與公司人格消滅掛鉤，不論剝奪部分或者全部營業權——均吊銷公司營業執照，都將最終導致公司人格的消滅，不合理地加大了公司人格消滅的風險。這種不區分具體情形、一刀切的公司人格消滅，不但與法理相悖，也無益于市場的正常運行、有害于社會經濟秩序的穩定。

三、營商環境優化的公司設立登記模式重構方案

基于前述“公司營業登記包含公司人格登記模式”的《公司法》制度設計缺陷分析，結合公司法理論，借鑒法域外制度設計，筆者提出可資參考的營商環境優化的公司設立登記模式重構方案“公司人格登記包含公司營業登記模式”。

鑒于《公司法》設立登記制度，與《民法總則》營利法人設立登記制度、《中華人民共和國個人獨資企業法》（以下簡稱《個人獨資企業法》）《中華人民共和國合伙企業法》（以下簡稱《合伙企業法》）設立登記制度本質上的一致性，其設立登記模式重構方案一并提出。

（一）創設公司人格完整載體制度、廢止公司營業執照制度

1. 《公司法》創設公司人格完整載體制度、廢止公司營業執照制度

申請公司設立登記首要任務是成立公司、創造公司人格，建議《公司法》創設公司人格完整載體制度，以適應這一任務的要求。

《公司法》第7條第1款、第2款、第3款的規定建議修改為：“依法設立的公司，公司登記機關將公司名稱登記在公司登記簿中、注冊在公司登記系統中，發給公司法人資格證書，公司成立。”“公司法人資格證書應當載明公司的名稱、住所、成立時間、注冊資本、公司類型等事項。”“公司法人資格證書記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記手續，由公司登記機關換發法人資格證書。”修改后的公司設立登記制度，明確：（1）“公司登記機關將公司名稱登記在公司登記簿中、注冊在公司登記系統中”。就公司登記機關內部來講，公司設立登記制度要進行公司名稱的登記、注冊。具體就是公司登記機關將公司名稱登記在紙質的公司登記簿中、注冊在數字化的公司登記系統中，為社會資源共享、統計、公眾查閱等提供依據。（2）“發給公司法人資格證書”。公司設立登記制度中，就公司登記機關對外來講，應當將公司法人資格證書發給申請人。公司登記機關發給申請人的不再是“公司營業執照”，而是“公司法人資格證書”。“公司法人資格證書”是完整、獨立體現公司法人人格的載體。（3）“公司成立”。在全面完成前面這些程序以后，確定公司成立。明確公司成立的法律規范更為完整。（4）明確公司法人資格證書載明事項，包括公司的名稱、住所、成立時間、注冊資本、公司類型等。（5）明確公司法人資格證書記載事項變更的登記要求，登記后換發法人資格證書。

《公司法》在創設公司人格完整載體制度的同時，廢止《公司法》第7條第1款“由公司登記機關發給公司營業執照”“公司營業執照簽發日期為公司成立日期”的規定，即廢止公司營業執照制度。我國臺灣地區取消營業執照制度的立法例可資借鑒①李前倫：《我國臺灣地區公司登記制度之介評》，載《蘭州學刊》2007 年第9 期，第85 頁。。

另外，《公司登記條例》在《公司法》修改的基礎上進行相應修改（具體方案不再列出）；《公司法》中有關吊銷營業執照的制度進行相應修改。

2. 《民法總則》設立登記制度改進

與《公司法》創設公司人格完整載體制度、廢止公司營業執照制度相一致，《民法總則》營利法人設立登記制度、非法人組織設立登記制度相應改進。（1）《民法總則》創設營利法人人格完整載體制度、廢止營利法人營業執照制度。《民法總則》第78條的規定建議修改為：“營利法人登記機關將營利法人名稱登記在營利法人登記簿中、注冊在營利法人登記系統中，發給營利法人法人資格證書，營利法人成立。”（2）《民法總則》創設個人獨資企業、合伙企業非法人組織人格完整載體制度。《民法總則》第103條第1款的規定①《民法總則》第103 條規定：“非法人組織應當依照法律的規定登記。”建議修改為：“非法人組織登記機關將非法人組織名稱登記在非法人組織登記簿中、注冊在非法人組織登記系統中，發給非法人組織資格證書，非法人組織成立。”

3. 《個人獨資企業法》《合伙企業法》設立登記制度改進

與《公司法》創設公司法人人格完整載體制度、廢止公司營業執照制度相一致，《個人獨資企業法》《合伙企業法》設立登記制度相應改進。（1）《個人獨資企業法》創設非法人組織人格完整載體制度、廢止營業執照制度。《個人獨資企業法》第12條、第13條的規定②《個人獨資企業法》第 12 條規定：“登記機關應當在收到設立申請文件之日起十五日內，對符合本法規定條件的，予以登記，發給營業執照；對不符合本法規定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。”第13 條規定：“個人獨資企業的營業執照的簽發日期，為個人獨資企業成立日期。”“在領取個人獨資企業營業執照前，投資人不得以個人獨資企業名義從事經營活動。”建議修改為一條兩款：“登記機關應當在收到設立申請文件之日起七日內，對符合本法規定條件的，將個人獨資企業名稱登記在非法人組織登記簿中、注冊在非法人組織登記系統中，發給非法人組織資格證書，個人獨資企業成立；對不符合本法規定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。”“個人獨資企業領取非法人組織資格證書前，投資人不得以個人獨資企業名義從事經營活動。”（2）《合伙企業法》創設非法人組織人格完整載體制度、廢止營業執照制度。《合伙企業法》第10條、第11條的規定③《合伙企業法》第10 條規定：“申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業登記機關能夠當場登記的，應予當場登記，發給營業執照。”“除前款規定情形外，企業登記機關應當自受理申請之日起二十日內，作出是否登記的決定。予以登記的，發給營業執照；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由。”第11 條規定：“合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。”“合伙企業領取營業執照前，合伙人不得以合伙企業名義從事合伙業務。”建議修改為一條三款：“申請人提交的登記申請材料齊全、符合法定形式，企業登記機關能夠當場登記的，將合伙獨資企業名稱登記在非法人組織登記簿中、注冊在非法人組織登記系統中，發給非法人組織資格證書，合伙獨資企業成立；對不符合本法規定條件的，不予登記，并應當給予書面答復，說明理由。”“除前款規定情形外，企業登記機關應當自受理申請之日起二十日內，作出是否登記的決定。予以登記的，將合伙獨資企業名稱登記在非法人組織登記簿中、注冊在非法人組織登記系統中，發給非法人組織資格證書，合伙獨資企業成立；不予登記的，應當給予書面答復，并說明理由。”“合伙企業領取非法人組織資格證書前，合伙人不得以合伙企業名義從事合伙業務。”

（二）創設公司設立登記“公司人格登記包含公司營業登記模式”

《公司法》的“公司營業登記包含公司人格登記模式”，與營商環境優化違和、不睦，需要重新設計，以與營商環境優化相適應。

筆者建議，《公司法》將“公司營業登記包含公司人格登記模式”轉變為公司設立登記“公司人格登記包含公司營業登記模式”。具體來說，公司人格登記載體完整化。前述《公司法》第7條第1款、第2款、第3款規定的修改建議，即為解決公司人格登記載體完整化問題，此不贅述。解決公司人格登記載體完整化、廢止公司營業執照制度時，相應還需要解決公司人格登記包含公司營業登記問題，以提高登記效率，避免人為干擾市場運行。就《公司法》文本而言，明確公司人格登記包含公司營業登記時，建議《公司法》第7條增加一款作為第4款：“公司營業需要辦理行政許可手續的，按照法律規定辦理許可手續；公司營業不得違反法律、行政法規的禁止性規定，公司營業不得超越公司章程限定的經營范圍。”（1）公司法人人格登記后自由營業。公司成立后，如果法律、行政法規、公司章程對公司經營沒有限制的，公司就可以根據自己的實際情況自由從事經營活動。公司營業需要得到行政許可的，公司另行辦理許可手續。公司另行辦理行政許可手續后即可以營業。這種制度設計，可以避免營業行政許可與公司人格成立掛鉤的諸多弊端。（2）法定營業禁止。法定營業禁止既可以通過單行法律、行政法規進行分散確定，也可以通過集中的禁止目錄進行集中規定。如果法律、行政法規明令禁止公司經營的項目、范圍等，公司不得違反法律、行政法規的規定從事營業活動，否則承擔相應的法律責任。（3）章定營業禁止。公司章程也可以明確禁止公司經營的項目、范圍等，公司也不得違反公司章程的規定從事營業活動；否則，相關責任人按照章程規定承擔相應的責任。公司違反章定營業禁止規定從事營業活動的，不影響公司對外的責任承擔。

（三）廢止公司經營范圍登記制度

“營業自由是指商事主體自由從事營利活動，除法律、法規另有規定外，不受限制。現代市場經濟國家大多奉行營業自由原則，且多在其憲法中明確規定。營業自由包括開業自由、停業自由及交易自由。”①趙旭東主編：《商法學（第三版）》，高等教育出版社2015 年版，第23 頁。公司法首先解決的是開業自由問題。除筆者前面建議公司法直接承認開業自由之外，還需要設計對原有與開業自由不相適應制度的廢、改、立，其中公司經營范圍登記制度就屬于應當廢止之列。

域外的英國，為了簡化公司登記程序，在公司登記制度中已經廢止了公司經營范圍或目的登記制度的立法例可資借鑒。在公司法制度改革過程中，英國“1999年發布公司法現代化修改的第一份文件《戰略性框架》”指出：“公司成立時完全無需填寫公司經營范圍或目的，其在商業活動中與交易相對方的合同不受越權原則的影響。”②林少偉著：《英國現代公司法》，中國法制出版社2015 年版，第24 頁。2006年英國《公司法》所規定公司注冊證書須載明的事項，不包括公司經營范圍或目的③同上，第87 頁。。

《公司法》公司經營范圍登記制度，既與前述“人為不適當地限制股東意思自治、公司自主營業”的公司法理論分析相符合，也與國際上公司法制度改革的方向相悖。營商環境優化的法律制度跟進應當包括廢止《公司法》公司經營范圍登記制度；廢止公司經營范圍登記制度，也必將從《公司法》制度層面優化營商環境。鑒于筆者前述《公司法》第7條的修改建議，進一步建議《公司法》刪除第12條公司經營范圍的制度設計；刪除第25條有限責任公司章程應當載明事項中的公司經營范圍一項規定、第81條股份有限公司章程應當載明事項中的公司經營范圍一項規定。

營商環境優化的公司設立登記模式重構，既涉及觀念層面的改變，也涉及具體規范層面的修改。借鑒法域外的公司設立登記制度修改經驗，建構“公司人格登記包含公司營業登記模式”，是營商環境優化的重要公司法立法措施。筆者建議，立法機關啟動《公司法》修改程序，從國家法層面盡快解決現有公司設立登記制度的設計缺陷。