招標投標法適用范圍探析

摘 要：《中華人民共和國招標投標法》于2000年1月1日正式施行，2017年12月28日作出修改。法規(guī)對招標人、投標人的權(quán)利和義務進行了規(guī)范，對招標的程序進行了規(guī)定，但在實際業(yè)務操作中，招標從業(yè)人員經(jīng)常碰到約束范圍和程序方面的問題，如何正確地理解立法目的，厘清法律適用范圍，為業(yè)務實施提供操作依據(jù)。據(jù)此，對法規(guī)進行了認真研究并結(jié)合豐富的工作實踐，提出了自己的理解和觀點，為招標從業(yè)人員提供了指導和參考。

關(guān)鍵詞：招標投標法;工程建設;項目招標;管理依法;必須招標項目

中圖分類號：D9 文獻標識碼：A doi：10.19311/j.cnki.1672-3198.2019.21.083

0 前言

《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱《招標投標法》）是我國發(fā)布的規(guī)范境內(nèi)招標和投標活動的法規(guī)，其對招標人、投標人的權(quán)利和義務，招標的定義、程序、必要環(huán)節(jié)等內(nèi)容作出了明確約定。招標采購業(yè)務從業(yè)人員在具體業(yè)務的實施過程中，如何按照招投標法約定的適用范圍和程序開展招標業(yè)務，如何界定業(yè)務流程和操作是否符合法規(guī)要求，成為工作中的難點，也是招標工作從業(yè)人員討論的熱點。近年來國務院國資委持續(xù)開展“中央企業(yè)采購管理專項提升對標評比活動”， 評比考核的6大指標中招標規(guī)范管理是一項重要評價指標，且分值比例逐年提高，另外十九大以來中央對各大央企的巡視反饋中招標采購也是發(fā)現(xiàn)問題的重災區(qū)，可見規(guī)范招標管理，凈化采購環(huán)境，越來越受到重視。但要規(guī)范招標首先就要搞清楚招投標法的使用范圍，按照法規(guī)的要求管理好、實施好招標業(yè)務。

1 招標投標法的法律體系

按照我國法律效力的不同，招標投標采購方面的法律、法規(guī)和相關(guān)規(guī)范可以由法律效力從高到低劃分為三個層次：第一個層級是由全國人民代表大會及其常委會審議通過并發(fā)布的招標投標法;第二個層級是由中華人民共和國國務院發(fā)布的關(guān)于招標投標領(lǐng)域的行政法規(guī)以及具有立法權(quán)的地方人大審議發(fā)布的地方性招標投標法規(guī);第三個層級是由中華人民共和國國務院下屬的有關(guān)部門發(fā)布的與招標投標相關(guān)的部門規(guī)章以及具有立法權(quán)的地方人民政府發(fā)布的適用于某一地方的地方性招標投標相關(guān)規(guī)章制度。《中華人民共和國政府采購法》（以下簡稱《政府采購法》）和《中華人民共和國招標投標法》都是由第九屆全國人民代表大會常務委員會審議通過的，其法律效力相同，分別招投標法律體系和政府采購法律體系中最高層級的法律。

《政府采購法》的管轄范圍涵蓋了政府采購業(yè)務的全過程，開始于政府采購預算的編制，包括采購方式的選擇，采購程序的管理，以采購資金的支付為終點;《招標投標法》是程序法，其管轄范圍開始于招標文件的制作，終止于中標供應商的確定。《政府采購法》和《招投標法》作為政府采購領(lǐng)域和招標投標領(lǐng)域內(nèi)的最高層級法律，管轄的內(nèi)容和范圍雖然不盡相同，但兩者之間也存在銜接和交叉。通過對兩者的比較和研究，筆者認為在選擇是否適用方面，屬于政府采購的貨物、服務應優(yōu)先適用于《政府采購法》，屬于政府招標的工程采購項目在招投標環(huán)節(jié)應優(yōu)先適用《招標投標法》，履行《招標投標法》中規(guī)定的相關(guān)招標采購程序。

2 理解《招標投標法》需要理清的問題

什么是“招標投標”活動？《招標投標法》第二條規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)進行招標投標活動，適用本法。要研究《招標投標法》的適用范圍，就要先搞清楚什么是招標投標活動。《招投標法釋義》中對招標投標活動進行了解釋，即事先公布采購條件和采購需求，吸引眾多（三家及以上）投標人參加競爭，并按照規(guī)定的程序和流程選擇最終交易對象的行為均屬于招標投標活動。

我們知道招標方式分為公開招標和要求招標，那么公開招標和邀請招標有什么區(qū)別？《招標投標法》第十條規(guī)定，公開招標是指招標人以招標公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標。邀請招標是指招標人以投標邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標。公開和邀請這兩種招標方式的主要區(qū)別有兩點：（1）公開程度不同。公開招標通過信息的公開，符合條件的法人或其他組織都可以報名參加;邀請招標是事前確定了潛在投標人的名單，公開程度要遠遠低于公開招標。（2）發(fā)布信息的方式不同。公開招標需要發(fā)布招標公告，并且屬于依法必須招標項目的要在指定媒介上發(fā)布招標公告;邀請招標只要向擬邀請的潛在投標人發(fā)布投標邀請即可。

法定招標和自愿招標如何區(qū)分？《招標投標法》第三條規(guī)定了必須招標的項目范圍，《中華人民共和國招標投標法實施條例》和《必須招標的工程項目規(guī)定》（國家發(fā)展改革委令第16號）進一步進行了明確和補充，從招標項目的性質(zhì)、范圍和單項合同預算金額等方面界定了依法必須招標的項目范圍。除了法律法規(guī)要求的必須進行招標的項目外，采購人為了規(guī)范采購行為，主動擴大招標范圍開展的招標投標活動屬于自愿招標。

搞清楚了上述三個問題，我們就能從更深層次對《招標投標法》進行理解，同時在招標過程中如何依法開展工作也就游刃有余了。

3 依法必須招標的項目包括哪些

《招標投標法》第三條規(guī)定了強制招標制度及其范圍，同時2018年發(fā)改委發(fā)布《必須招標的工程項目規(guī)定》依據(jù)《招標投標法》第三條對其內(nèi)容進行了細化，對工程建設項目涉及的行業(yè)、范圍、規(guī)模標準等進行了約定。將依法必須招標的項目單項合同預算由原來的施工200萬、設備材料100萬、勘察、設計、監(jiān)理50萬，分別提高到了400萬、200萬和100萬，縮小了依法必須招標項目的范圍。

《招標投標法》中依法必須招標的項目范圍著眼于“工程建設項目”，包括了工程建設項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及重要設備、材料的采購，單項合同預算超過《必須招標的工程項目規(guī)定》的工程400萬、設備材料200萬、勘察、設計、監(jiān)理100萬的就屬于依法必須招標的項目，納入強制招標范圍，除此之外，其他相關(guān)的法律、法規(guī)或地方政府對必須招標項目有相關(guān)規(guī)定的，也應該納入強制招標的范圍。

4 自愿招標的項目是否受招標投標法約束

筆者在實際工作過程中，集團企業(yè)下屬的些單位或企業(yè)為了規(guī)范采購程序，自愿對一些不屬于強制招標范圍的采購項目進行招標，比如說用于企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營的物資和設備的購置、服務的采購等，那么這些采購項目的招標程序是否要遵守招標投標法？其采購程序是否都需要與法定招標或強制招標采購項目相一致？這兩個問題一直是困擾招標工作實施人員的一個難題。

筆者曾從事多個項目的采購招標工作和采購管理工作，在遇到上述情況后，對這種情況進行了深入研究，經(jīng)研究認為：

（1）企業(yè)自愿招標的項目如果屬于在中華人民共和國境內(nèi)開展的招標投標活動，也屬于《招標投標法》的管轄范圍，要遵守《招標投標法》的相關(guān)程序和規(guī)定。任何打著“招標”的旗號開展的采購業(yè)務，勢必就會牽涉到招標人和投標人的權(quán)益，就要按照《招標投標法》的規(guī)定約束招標投標活動。

（2）《招標投標法》有十二條在法條中明確約定“依法必須招標項目……”，這些條款對依法必須招標的項目具有強制性，對這十二條規(guī)定必須嚴格執(zhí)行，但除依法必須招標的項目外的自愿招標項目，招標人可參照執(zhí)行。即自愿招標的采購項目可以比依法必須招標的項目標準有所放寬，但不能違背招標的固有流程和步驟。例如《招標投標法》第二十四條關(guān)于自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截至之日止，最短不得少于二十日的規(guī)定，法條前明確寫有“依法必須招標的項目”，所以這條只適用于依法必須招標的項目，自愿招標的項目招標人確定一個合理的編制標書時間就可以了。

5 總結(jié)和展望

《招標投標法》在規(guī)范采購業(yè)務，凈化采購環(huán)境，促進公平競爭，促進市場繁榮方面起到了不小的作用，但是在實際操作的過程中，還需要結(jié)合具體的工作實際，深入研究法律條款和相關(guān)內(nèi)容，從立法的本意和初衷出發(fā)，盡可能地保證招標業(yè)務規(guī)范開展，提升和保證企業(yè)的應有利益，通過規(guī)范招標行為從而規(guī)范企業(yè)采購業(yè)務，促進企業(yè)采購業(yè)務的健康發(fā)展。

參考文獻

[1]王譯苒.工程招投標的全過程監(jiān)督管理分析探討[J].現(xiàn)代商貿(mào)工業(yè)，2018，39（10）.