法律顧問選聘研究

蔡櫻

（海南大學(xué)法學(xué)院，海南 海口 570228）

一、法律顧問選聘概述

（一）法律顧問及其職責(zé)

法律顧問是指運(yùn)用法律專業(yè)知識(shí)為機(jī)關(guān)等組織提供法律服務(wù)的法律專家或優(yōu)秀的法律專業(yè)人才。[1]步入機(jī)關(guān)內(nèi)的法律顧問所要履行的工作職責(zé)，即前、中、后三個(gè)層次：一提意見在前，即機(jī)關(guān)及其部門在做出相關(guān)行政決策、決定及起草公布行政法律法規(guī)等行政行為之前，法律顧問提供法律依據(jù)，解答分析法律條文，釋明含義，進(jìn)而提出相關(guān)法律意見；二是事件中代為處理，比如機(jī)關(guān)在處理糾紛時(shí)，依法依程序需要需出庭參加訴訟、調(diào)解等法律活動(dòng)時(shí)，負(fù)責(zé)對(duì)外進(jìn)行法律溝通、談判；三是后續(xù)的法律監(jiān)督，即對(duì)于機(jī)關(guān)做出的行政行為，緊緊圍繞合法性、合理性，保障行政執(zhí)法程序、形式等行政行為規(guī)范運(yùn)行。

（二）法律顧問選聘

法律顧問選聘指各級(jí)工作部門，在公平、公開、公正、透明擇優(yōu)的原則下，依法定程序?qū)Ψ蠗l件的專業(yè)人員聘請(qǐng)其為法律顧問的一項(xiàng)活動(dòng)。[2]選聘法律顧問依據(jù)的具體執(zhí)行文件，由各級(jí)部門遵循中央辦公廳印發(fā)的意見下做出相關(guān)具體規(guī)定，包括對(duì)法律顧問的聘請(qǐng)條件、聘請(qǐng)范圍、法律顧問權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)等問題的規(guī)范。現(xiàn)今人民群眾的法律意識(shí)不斷提升，但機(jī)關(guān)作出的行政行為仍存在著與法治思維、法治方式新常態(tài)不適應(yīng)的地方，對(duì)此，推進(jìn)行政方式轉(zhuǎn)型，急需建立并完善法律顧問制度，亦是法治建設(shè)的現(xiàn)實(shí)需要。[3]優(yōu)秀的法律顧問方能提供有效的法律服務(wù)，推進(jìn)法治建設(shè)。

二、我國(guó)法律顧問選聘存在的問題

（一）選聘程序缺乏有效的規(guī)范行為

當(dāng)前，法律顧問選聘規(guī)范性文件散見于法治水平參差的各個(gè)地區(qū)，選聘實(shí)施細(xì)則由各地獨(dú)立制定，所產(chǎn)生的問題則是，有些地方因缺乏中央必要的監(jiān)督，仍然沒有建立起法律顧問選聘機(jī)制，未制定相關(guān)的選聘抽象性規(guī)范文件，執(zhí)行無(wú)相應(yīng)的指導(dǎo)性規(guī)范指引，因此出現(xiàn)選聘程序不規(guī)范、不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)葐栴}，當(dāng)缺乏必要的規(guī)范，則缺失對(duì)不規(guī)范性執(zhí)行、操作的制裁后果，進(jìn)而出現(xiàn)未經(jīng)過嚴(yán)格的競(jìng)爭(zhēng)選聘程序，而出現(xiàn)個(gè)人行為關(guān)系尋找的個(gè)人專家、律師、學(xué)者作為的法律顧問。已經(jīng)制定相關(guān)規(guī)范文件的地區(qū)，存在程序規(guī)定簡(jiǎn)易，數(shù)十條招聘式模板，即作為規(guī)范文件，[4]選聘程序任意性較大，缺乏必要監(jiān)督，同樣導(dǎo)致選聘程序空置，而不能公正優(yōu)化地聘請(qǐng)到合適的法律顧問。

（二）選聘條件規(guī)制缺乏實(shí)踐可行性

選聘規(guī)范性文件的設(shè)立是必要的，但是，我國(guó)法治建設(shè)正在進(jìn)行，各省各地區(qū)的法治狀況不一，有發(fā)展良好的也有較落后的，法治意識(shí)、經(jīng)濟(jì)水平等因素強(qiáng)烈影響著法治發(fā)展的前進(jìn)方向。根據(jù)各地立法、經(jīng)濟(jì)水平、各部門職能需求存在明顯差異的情形時(shí)，各地區(qū)均照搬類似規(guī)定則難缺乏可操作性，例如在經(jīng)濟(jì)發(fā)展緩慢的偏遠(yuǎn)地區(qū)，立法水平、知識(shí)人才等等方面都受到限制，那么規(guī)范性文件中若都要求具備10年以上法學(xué)工作經(jīng)驗(yàn)的知名法學(xué)教授專家、律師等，則缺乏可操作性，在偏遠(yuǎn)、經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的地區(qū)，既符合工作經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗蓿址蠈I(yè)性領(lǐng)域高度的人才，相對(duì)發(fā)達(dá)地區(qū)較匱乏。各地限定條件應(yīng)根據(jù)各地實(shí)際情況，進(jìn)行具體分析，而制定出適合本地區(qū)的法律顧問選聘規(guī)范文件。

三、我國(guó)法律顧問選聘完善

（一）完善法律顧問選聘程序立法

我國(guó)中央當(dāng)前僅出臺(tái)了推行建立法律顧問指導(dǎo)意見，而對(duì)于未出臺(tái)相關(guān)選聘規(guī)范性文件的地區(qū)，在上級(jí)未嚴(yán)格履行監(jiān)督責(zé)任時(shí)，這些地區(qū)并不會(huì)規(guī)范遵循法律顧問的選聘程序。對(duì)于此問題，筆者認(rèn)為，中央層面應(yīng)出臺(tái)獨(dú)立的行政規(guī)范辦法，對(duì)于法律顧問選聘制度進(jìn)行全面規(guī)定，凸顯對(duì)法律顧問選聘的重視，保障選聘工作的規(guī)范化、常態(tài)化。

首先，設(shè)立增加各地區(qū)應(yīng)視各地具體情況制定出符合當(dāng)?shù)氐膶?shí)情的法律顧問管理辦法，制定后進(jìn)行上報(bào)備案，同時(shí)對(duì)未制定相關(guān)選聘辦法的地區(qū)，適用責(zé)任條款，給予相應(yīng)處分。其次，中央出臺(tái)的選聘行政規(guī)范中，應(yīng)當(dāng)對(duì)于選聘程序進(jìn)行明確的限定，例如在選聘國(guó)務(wù)院、部門聘請(qǐng)法律顧問，在程序方面可設(shè)定為對(duì)法律顧問進(jìn)行提名，再由國(guó)務(wù)院進(jìn)行面試審核確認(rèn)。省級(jí)及其以下級(jí)別部門在選聘程序上，可以參照公務(wù)員及事業(yè)單位考試招聘的方式，或者直接通司法局聯(lián)系，推薦優(yōu)秀律師團(tuán)隊(duì)、法學(xué)專家，經(jīng)上級(jí)審核考核確定受聘人選。選聘程序還可以參照項(xiàng)目招投標(biāo)形式，實(shí)行集中招標(biāo)投標(biāo)，納入市級(jí)集中采購(gòu)目錄，采購(gòu)專項(xiàng)行政服務(wù)人員，對(duì)律師事務(wù)所團(tuán)隊(duì)進(jìn)行選聘。

（二）法律顧問選聘條件完善

在法律顧問選聘條件方面，應(yīng)當(dāng)明確聘用法律顧問，應(yīng)當(dāng)根據(jù)律師的個(gè)人素質(zhì)、專業(yè)水平、執(zhí)業(yè)年限、社會(huì)閱歷等情況予以確定。有的發(fā)達(dá)地區(qū)規(guī)定的條件，要求專職執(zhí)業(yè)律師應(yīng)當(dāng)在本市連續(xù)執(zhí)業(yè)10年以上，在本專業(yè)領(lǐng)域具有一定的社會(huì)影響力。其次，多數(shù)部門在選聘法律顧問時(shí)，只注重知名度條件，以及個(gè)人的選聘，而忽視律所團(tuán)隊(duì)綜合性，對(duì)于專家、教授所從事領(lǐng)域適合與否，不予以實(shí)操性的鑒定審核，但有過實(shí)踐經(jīng)歷，才能體會(huì)有專項(xiàng)經(jīng)驗(yàn)是非常重要的，要具備綜合的實(shí)操靈活應(yīng)變能力、業(yè)務(wù)能力，機(jī)關(guān)面向的是廣大群眾及眾多領(lǐng)域。因此，聘請(qǐng)的法律顧問應(yīng)當(dāng)具備綜合性領(lǐng)域業(yè)務(wù)能力，現(xiàn)知名專家、學(xué)者等人，往往是研究某一領(lǐng)域，且以理論知識(shí)為主導(dǎo)，對(duì)于復(fù)雜多樣的實(shí)踐事物，專項(xiàng)性知名學(xué)者存在一定的局限性。除此以外，公職人員的法律意識(shí)對(duì)全面推進(jìn)依法治國(guó)前進(jìn)方向起著直接影響和決定作用,各級(jí)領(lǐng)導(dǎo)干部的法律意識(shí)和法治觀念必須提升，努力去除傳統(tǒng)行政封建思想理念和官本位意識(shí)的影響，選取法律顧問中，避免關(guān)系辦事理念，遵循法律法規(guī)準(zhǔn)則，公正的選聘出優(yōu)質(zhì)的法律顧問，推動(dòng)法治建設(shè)。