中小企業商業秘密司法保護*

雍文靜 陶夢婷

銅陵學院法學院，安徽 銅陵 244061

一、引言

如何對企業的商業秘密進行有效的保護，一直是理論界和實務界爭論的焦點。商業秘密保護一直是中小企業內部管理薄弱的環節，中小企業也是商業秘密侵權案件的高發高危群體商業秘密侵權的損害往往也是最大的。那么，何為中小企業？商業秘密如何界定？中小企業商業秘密保護現狀如何？如何對中小企業商業秘密司法保護進行完善？

二、商業秘密的概念、特征

(一)概念

商業秘密是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益，并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

(二)特征

1.價值性

商業秘密“價值性”是指“通過現時或未來的應用，能夠給權利人帶來經濟利益。”該經濟利益可以使商業秘密權利人在同樣市場條件下獲得更大的競爭優勢。

價值性沒有時間的限制，不論是短暫的還是長期的，只要其對企業生產經營存在潛在價值，其就具有價值。

2.秘密性

商業秘密“秘密性”即“商業秘密不可知性”。商業秘密之所以為商業秘密，在于權利人對其采取保護措施，使其不具有公開性。秘密性是商業秘密保護的前提與基礎，一旦商業秘密喪失“秘密性”這一特征，意味著商業秘密失去了保護的意義與價值。

商業秘密具有“秘密性”并不意味著商業秘密絕對不為外人所知，其他權利人通過合法正當渠道獲得的商業秘密，并不違背商業秘密“秘密性”的特點。

3.保護性

商業秘密“保護性”是指商業秘密權利人對商業秘密保護采取適當的措施，商業秘密保護是權利人權利和義務的統一。

不采取保密措施，商業秘密不受保護。如果權利人對一項信息沒有采取保護措施，采取放任其公開的態度，則說明其本身并不認為是商業秘密，或者并不要求對商業秘密進行保護，則此信息不能構成商業秘密。

三、中小企業商業秘密司法保護現狀問題

(一)商業秘密法律界定問題

商業秘密概念的抽象性和概括性，讓商業秘密的界定問題成為一個在實務和理論界都十分棘手的問題。具體包括以下幾個問題。

1.構想階段商業秘密保護問題

企業在制定一項完整的企業計劃或者研發新型技術前期階段，都會進行前期的構想。構想階段技術和信息是否為商業秘密？構想包含著該項技術或信息的基本內容，對以后產品的開發或企業的經營具有指導性作用，所以屬于商業秘密。中小企業在前期討論階段保密措施不到位，造成信息的泄露，導致內部產品還在研發階段，但外部通過掌握的信息已經將產品投入市場，這對于原研發企業來說是不公平的，也會導致中小企業在市場競爭中漸漸喪失對產品研發的投入，不利于中小企業創新性發展。

2.失敗實驗資料保護問題

企業失敗的實驗資料是否為商業秘密這一問題，過去一直存在爭議。新《反不正當競爭法》對商業秘密概念進行修改，去除了“營利性”特征，從這一修改來看，失敗的實驗數據當然是商業秘密客體之一。失敗的實驗資料可能并不能帶來直接的經濟價值，但其對于企業來說依舊還存在著很大的借鑒意義，對技術開發研究起著啟發和指引作用。

3.車間現場生產記錄秘密保護問題

車間生產生產記錄是企業絕對保密的信息。車間生產由于人員組成復雜、流動性大、人員不固定等特征，造成車間生產秘密“保密難泄密易”的特點。

4.網絡秘密保護問題

在大數據引領經濟發展的時代背景下，網絡在帶給我們便利的同時，也悄悄地竊取著使用者的隱私。企業在經營過程中產生的數據信息，往往蘊含著巨大的商業價值。中小企業相比大企業，網絡保護和監控體系相對薄弱，導致泄密事件頻繁發生卻無從查找現象的發生。

5.泄密載體傳遞保護問題

泄密載體是指是指以數碼存儲為媒介，通過文字、符號或數據等方式存儲商業秘密信息。中小企業在日常經營運行中，涉密載體具體包括紙質文件和數據文件兩類。無論是紙質文件還是數據文件，這兩類文件在傳輸過程中，如果沒有做好保密工作，泄密情況很容易發生。

(二)司法保護問題

1.商業秘密侵權成本低

商業秘密侵權案件屢見不鮮的重要原因之一在于：侵權成本低，收益高。我國商業秘密的司法救濟渠道包括：民事、刑事和行政。商業秘密侵權處罰上，民事主要以停止侵害、返還財產和賠償損失；刑事立法中規定侵犯商業秘密罪最高判處七年以下有期徒刑；行政處罰主要以停止侵害行為、罰款和返還商業秘密等。商業秘密是一個企業的核心，侵犯商業秘密所帶來的巨大收益與低廉的違法成本相對照之下，商業秘密司法保護力度顯得捉襟見肘。

2.保護主體范圍

我國法律規定商業秘密保護主體為：經營者，這一規定天然的將企業職工排除在外。中小企業內部企業員工具有流動性強、管理難等特點，中小企業對于企業員工的管理缺失，導致在司法實務中，職工因流動，如跳槽、轉行、離職或者惡意競爭等現象導致商業秘密侵權案件時有發生。

3.競業禁止協議問題

我國關于競業禁止的規定，在《公司法》、《合伙企業法》、《個人獨資法》等中有涉及，但規定的內容也僅僅是對合伙經營者間的規定，對企業內部員工規定也僅在《合同法》中有所涉及。

中小企業一是缺乏利用競業禁止協議保護的意識；另一方面是在實施過程中，對于簽訂競業禁止協議離職員工的補償問題。諸多因素影響下，競業禁止協議在保護中小企業商業秘密方面收效甚微。

四、完善中小企業商業秘密司法保護的措施

(一)確定商業秘密具體內涵

商業秘密概念的抽象性和包容性，使商業秘密認定成為一個難題。對此，首先，立法上可以對商業秘密采取概括性規定與詳細列舉相結合的方法進行定義，讓司法工作者有一定的參照指標；其次，實踐中，對于商業秘密的認定應該與地域的商業風俗相結合，不能脫離實踐盲從理論。

1.構想階段商業秘密保護

構想階段的商業秘密保護可以從兩方面著手：一是縮小知悉范圍。構想的技術信息或營業信息應盡量減少知悉的范圍，將知悉范圍限定在企業高層技術人員或管理人員。二是與所有參與人員簽訂保密協議。對參加或知道構想商業秘密的人員簽訂保密協議，約定具體保密內容，以及泄密所要承擔的賠償責任。

2.實驗失敗秘密保護

失敗的實驗信息同樣具有價值，同樣屬于商業秘密的一種。對于失敗的實驗信息，應該側重于信息的回收和統一處理，比如廢棄設計圖紙、策劃書等，應該設立專門部門，派遣專業人員統一進行回收并集中銷毀或保存。負責回收和處理的人員對信息負有保密義務。

3.車間生產秘密保護措施

車間生產秘密的保護應以控制泄密源為核心，減少商業秘密泄露的機會和途徑。具體措施有：1.在存放生產記錄的現場提示保密，并與現場所有人簽訂保密協議；2.加強巡邏管理，禁止非生產人員進入車間，如有進入的必要，必須經過申請，同時對其行為進行監督；3.車間廢棄或過期的生產圖紙應統一回收保存或銷毀。

4.企業網絡行為保護措施

網絡行為管理對企業商業秘密保護具有極大的重要性。對于企業網絡行為可以從監管和保護兩方面入手。監管方面，企業員工統一使用企業網絡社交賬戶或郵箱等并在不侵犯員工個人隱私的情況下，對員工企業網絡社交賬戶或郵箱等進行網絡監控；保護方面，企業可以從外購買網絡安全防火墻系統，管理企業網絡行為，防止企業商業秘密泄露。

5.泄密載體保護

涉密載體傳遞包括送遞和寄遞兩個方面。對于涉密載體的保護，可以從以下幾個方面進行：

(1)接收涉密載體的人員，必須是有權知悉相關泄密信息的涉密人員；

(2)涉密載體的保護應根據涉密風險高低進行區別化保護。如風險高的可以采取專人派送的方式進行保護；

(3)做好交接文字記載。接收人應在接收后簽收，并對后續涉密載體去向進行跟蹤調查；

(4)對于紙質文件，泄密風險低的可以將其封裝到檔案袋里，蓋上騎縫章，派專人送達并簽字確認；涉密風險高的可以將紙質文件裝到具有密碼開鎖或指紋開鎖的容器里，再派專人送達；

(5)對于信息類文件，可以在傳送前進行加密處理。

(二)商業秘密司法保護體系完善措施

1.增加商業秘密的懲處力度，事前預防與事后保護相結合

我國商業秘密違法成本低與收益高，形成鮮明的對比。事后保護機制，使商業秘密侵權案件一旦發生往往面臨著難以挽回的局面。采取事前預防與事后保護相結合的法律保護機制，讓商業秘密侵權案件在源頭上得到遏制，在終端上得到有效的解決，雙管齊下，減少商業秘密侵權案件發生幾率，切實維護中小企業利益。

2.擴大并確定商業秘密保護主體

我國商業秘密保護主體僅僅限于經營者，但從司法實務觀察來看，我國商業秘密侵權案件的主體多數是企業職工，企業職工在流動工程中，有意或無意中將企業的商業秘密泄露。于此，筆者認為可以從以下幾個方面進行完善：一是：將企業職工列入商業秘密保護的主體范圍中，通過法律的強制性規定對企業員工的行為進行約束；二是：合理利用競業禁止協議對離職企業員工行為進行約束與規范；三是：企業高層管理職員實行身份管理制度，并在企業內部開設專門部門對該部分人進行專門的監管和監督。

3.競業禁止協議保護

競業禁止是法律規定或雙方約定，限制勞動者從事與企業相競爭單位或離職后從事相競爭行業行業，企業給予相應補償的協議。對于涉密人員，中小企業應當在平等協商的基礎下協商確定泄密事項并對涉密人員進行適當的補償，補償方式可以是一次性補償也可以是按月進行補償。對于不愿簽訂競業禁止協議的員工，可以與其協商簽訂保密協議。

五、結語

本文聚焦于中小企業商業秘密司法保護的問題，商業秘密是企業的核心競爭力，對企業的創新與發展起著重要的作用，完善對中小企業商業秘密的司法保護，一方面可以有效保護中小企業的合法權利；另一方面，對于完善我國商業秘密法律保護體系同樣具有重要的推動作用。筆者深知由于自身水平的有限性以及時間的倉促性，對相關資料的掌握以及理解的偏差，可能導致觀點或結論有失偏頗，但仍希望本文能對中小企業商業秘密司法保護的研究與發展作出一點貢獻。