家事訴訟程序的構建*

張 玲

江蘇師范大學法學院，江蘇 徐州 221116

一、家事訴訟程序的理論

(一)家事訴訟程序的概念

家事案件是以身份關系為主導，兼具財產關系的特殊案件。家事案件主要分為兩大類：一是純身份類的糾紛，例如親子與收養關系糾紛；一是基于身份關系產生的財產糾紛，例如離婚雙方的財產分割糾紛。因此，家事案件具有身份性，并且訴訟結果可能對與雙方當事人有身份關系的案外人的利益產生影響，例如未成年人子女、老人等弱勢群體因此，家事案件還具有公益性。由于家事案件區別于普通民事案件，審理家事案件的法官不僅要處理財產關系還要對當事人之間的身份關系進行確認，并且案件的審理還要立足于修復情感，因此，家事案件的審理需要適用區別于普通民事訴訟程序的特殊訴訟程序。由此，家事訴訟程序應運而生。家事訴訟程序是專門審理家事案件的特殊訴訟程序。

(二)設立家事訴訟程序的必要性

1.家事案件特殊性的要求

家事案件的特殊性要求必須為其制定特殊的審理程序。家事案件的特殊性主要體現在以下幾個方面。首先，家事案件具有公益性。家事案件的訴訟結果不僅僅關系到雙方當事人之間的私益還關系到其他家庭成員的利益，有可能還關系到社會弱勢群體的利益，如家庭成員中的老人、未成年子女等，具有公益性屬性。基于維護社會和諧、保護弱勢群體的考慮，必須妥善處理家事訴訟案件。

2.調解未在家事案件中發揮真正作用

盡管家事案件中有先行調解的規定，但是家事案件中的調解適用與一般的民事訴訟案件適用的調解制度是一樣的，無法發揮其在特殊的家事案件中應當發揮的功效。即法官在審理家事案件時，往往僅僅詢問當事人是否需要調解，如果當事人拒絕調解，法官也不會做進一步的努力即認為當事人不同意調解。即使當事人同意調解，法官也僅僅會在家事案件涉及財產部分進行調解或者從道德的角度對當事人的糾紛進行勸阻，而不在查明案件事實的基礎上從專業的角度找出糾紛的癥結，修復當事人的關系。

二、家事訴訟程序的構想

(一)制定專門的家事審判法

家事審判的立法模式有兩種：一是單獨立法，如日本、韓國；二是作為民事訴訟法的一個分支，如德國及我國的臺灣地區。筆者認為應當對家事案件單獨立法。家事案件具有倫理性、人身性、公益性等特點，因此將其單獨立法更有助于制定符合家事案件特點的原則以及程序且不會與民事訴訟法中的一些原則相沖突。單獨立法也有助于更加靈活的修訂和完善。

建立家事法庭，縱觀家事訴訟審理模式，家事審判機構的設置方式無疑有兩種：第一、設立專門審理家事案件的家事法院；第二，在法院設立專門審理家事案件的家事法庭。我國家事審判改革試點工作中各個試點法院紛紛設立家事法庭，將家事案件與其他民事訴訟案件分開審理，建立專門的審判隊伍。雖然我國的一些經濟發達地區可以設立家事法院，但是大多數地區仍不具備設立家事法院的條件。因此，設立家事法庭是我國家事訴訟審判模式最好的選擇。

(二)建立家事法庭

縱觀家事訴訟審理模式，家事審判機構的設置方式無疑有兩種：第一、設立專門審理家事案件的家事法院；第二，在法院設立專門審理家事案件的家事法庭。我國家事審判改革試點工作中各個試點法院紛紛設立家事法庭，將家事案件與其他民事訴訟案件分開審理，建立專門的審判隊伍。雖然我國的一些經濟發達地區可以設立家事法院，但是大多數地區仍不具備設立家事法院的條件。因此，設立家事法庭是我國家事訴訟審判模式最好的選擇。

(三)建立強制調解前置程序

首先，家事案件審理應當重視調解的作用。調解程序與正常的審理程序相比更加注重當事人之間感情的修復，當事人之間的溝通。家事案件的人身性、案件當事人之間的情感糾葛都要求加大調解在家事案件審理中的比重。調解程序中法官通過對當事人之間溝通的引導引起雙方當事人道德的思考，使雙方在糾紛中各讓一步，更有效率地解決糾紛。