意定監(jiān)護制度初探
——兼論意定監(jiān)護協(xié)議公證的重要性

柯夏娩

廣東省廣州市南粵公證處，廣東 廣州 510000

一、意定監(jiān)護概述

所謂監(jiān)護，是指為監(jiān)督和保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的合法權益而設立保護人的一種民事法律制度，一般可分為法定監(jiān)護、指定監(jiān)護、意定監(jiān)護和委托監(jiān)護。2015年4月修正的《老年人權益保障法》第一次將意定監(jiān)護寫進我國的法律中，該法第26條規(guī)定：“具備完全民事行為能力的老年人，可以在近親屬或者其他與自己關系密切、愿意承擔監(jiān)護責任的個人、組織中協(xié)商確定自己的監(jiān)護人。監(jiān)護人在老年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，依法承擔監(jiān)護責任”。但是該條規(guī)定的意定監(jiān)護，僅僅是針對年滿60周歲的老年人設定的。而《民法總則》第33條規(guī)定的“具有完全民事行為能力的成年人，可以與其近親屬、其他愿意擔任監(jiān)護人的個人或者組織事先協(xié)商，以書面形式確定自己的監(jiān)護人。協(xié)商確定的監(jiān)護人在該成年人喪失或者部分喪失民事行為能力時，履行監(jiān)護職責”則將意定監(jiān)護的適用人群擴大至所有具有完全民事行為能力的成年人。至此，我國的意定監(jiān)護制度正式出爐。

二、意定監(jiān)護協(xié)議的內容

意定監(jiān)護本質上是一種代理關系，意定監(jiān)護協(xié)議即委托代理合同，具體授權內容由被代理人(被監(jiān)護人)決定，但被監(jiān)護人(在意定監(jiān)護協(xié)議中，嚴格來講協(xié)議雙方的身體應是“未來被監(jiān)護人”和“未來監(jiān)護人”，本文為表述方便，均寫為“被監(jiān)護人”和“監(jiān)護人”)選任監(jiān)護人時可以與監(jiān)護候選人協(xié)商，雙方就建立監(jiān)護關系達成協(xié)議，即由雙方簽訂意定監(jiān)護協(xié)議。法律上對于意定監(jiān)護協(xié)議的內容沒有明確規(guī)定和要求；實踐當中，起草意定監(jiān)護協(xié)議，一般可包括如下主要內容：

(一)監(jiān)護目的。監(jiān)護目的是被監(jiān)護人為了防止自己未來因發(fā)生精神、智力障礙或其他身體障礙，不能辨識自己的行為時，其委任的監(jiān)護人能夠按照其本人的意愿，最大程度地保障其在世期間的生活質量、醫(yī)療救治、人格尊嚴、財產安全及權益維護等。

(二)監(jiān)護起始。監(jiān)護從什么時候開始，涉及到意定監(jiān)護協(xié)議生效、監(jiān)護人開始履行監(jiān)護職責的問題，被監(jiān)護人有下列情況時，監(jiān)護開始：1、喪失語言交流能力且無法通過其他途徑正確表達自己的意思；2、因交通等事故不能辨識自己的行為；3、因疾病等造成認知障礙不能辨識自己的行為且癥狀不可恢復、不可治愈；4、其他因精神、智力、年齡、疾病、身體障礙等原因，以至于不能辨識自己的行為等。

(三)監(jiān)護職責及限制。監(jiān)護職責及限制是意定監(jiān)護協(xié)議中最重要的內容，它關系到在被監(jiān)護人喪失民事行為能力時監(jiān)護人哪些事能做，哪些事不能做。監(jiān)護職責主要包括：照管被監(jiān)護人的日常生活、保護被監(jiān)護人的健康、管理和保護被監(jiān)護人的財產、代理被監(jiān)護人進行非訟和訴訟活動。監(jiān)護權的限制主要包括財產和身體兩方面的限制。財產限制如：1、不能將被監(jiān)護人的財產贈與他人；2、不能代被監(jiān)護人購置不動產等重大資產或奢侈品；3、不能導致被監(jiān)護人的財產成為監(jiān)護人所有的財產等。身體限制如不得以被監(jiān)護人的身體或生命，實施下列行為：1、進行超過被監(jiān)護人自有財產承擔能力的醫(yī)療救治；2、變性手術；3、器官移植、器官捐贈；4、遺體捐贈，但被監(jiān)護人在意定監(jiān)護協(xié)議簽署之前或之后自己簽署文件同意的除外。

(四)監(jiān)護監(jiān)督與監(jiān)護報告。被監(jiān)護人基于對監(jiān)護人的信任，可以不在意定監(jiān)護協(xié)議中設立專門的監(jiān)護監(jiān)督人，如監(jiān)護人出現(xiàn)損害被監(jiān)護人利益的行為，根據《中華人民共和國民法總則》第三十六條規(guī)定，由被監(jiān)護人未來指定的監(jiān)護監(jiān)督人或有關個人或者有關組織為其主張權利。當然，監(jiān)護雙方當事人也可直接在協(xié)議當中約定由誰作為監(jiān)護監(jiān)督人，監(jiān)護協(xié)議中有約定監(jiān)護監(jiān)督人的，監(jiān)護人應就其履行監(jiān)護職責的情況制作監(jiān)護報告，定期或不定期向監(jiān)護監(jiān)督人報告。

(五)監(jiān)護的撤回、放棄及終止。在監(jiān)護人取得監(jiān)護職責之前，被監(jiān)護人可以撤回對監(jiān)護人的監(jiān)護委任，但撤回的意思表示應書面通知對方；在監(jiān)護人取得監(jiān)護職責之前，且被監(jiān)護人有時間重新選任監(jiān)護人的情況下，監(jiān)護人可以撤回監(jiān)護承諾，但撤回的意思表示應書面通知對方。監(jiān)護人在取得監(jiān)護職責之后，放棄監(jiān)護的，須同時具備下列條件：1、放棄監(jiān)護的意思表示通知被監(jiān)護人選任的繼任監(jiān)護人，無繼任監(jiān)護人的，通知其法定監(jiān)護人，無法定監(jiān)護人的，通知具有監(jiān)護資格的組織；2、對被監(jiān)護人的利益不構成不可逆的重大損害；3、承擔了相應的損害賠償責任。監(jiān)護人放棄監(jiān)護的，在與被監(jiān)護人選任的繼任監(jiān)護人或法定監(jiān)護人或具有監(jiān)護資格的組織或其他被依法指定的監(jiān)護人完成交接之前，仍應進行“臨時監(jiān)護”，臨時監(jiān)護的職責與協(xié)議約定的監(jiān)護職責相同。

存在下列情況之一的，監(jiān)護關系終止：1、被監(jiān)護人取得或恢復完全民事行為能力；2、監(jiān)護人喪失監(jiān)護能力；3、被監(jiān)護人死亡；4、監(jiān)護人死亡；5、人民法院撤銷該意定監(jiān)護人的監(jiān)護人資格。

(六)其他事宜，如監(jiān)護酬金、爭議解決等，由協(xié)議雙方自行協(xié)商。

三、意定監(jiān)護協(xié)議公證的重要性

意定監(jiān)護協(xié)議作為一種民事協(xié)議，是協(xié)議雙方的合意，雙方簽字后即具有法律效力，對協(xié)議雙方產生約束力，并無法律要求意定監(jiān)護協(xié)議必須辦理公證，亦即：意定監(jiān)護協(xié)議并非法定公證事項。但是，法律規(guī)定的不完善，當事人法律意識的薄弱及對意定監(jiān)護認知的欠缺等等，都意味著將意定監(jiān)護協(xié)議進行公證具有其重要性：

(一)公證機構的專業(yè)性。意定監(jiān)護在我國是一種新生事物，不僅沒有完善詳盡的法律規(guī)定，實踐當中法律人士對于意定監(jiān)護的內容該如何起草也是在摸著石頭過河，法律人士尚且如此，更何況非法律專業(yè)的人。而將意定監(jiān)護協(xié)議辦理公證，對當事人來說無疑是最佳選擇：首先公證機構可以利用自身的專業(yè)優(yōu)勢，根據不同個體的不同需求，為其設計具有個性化的方案，并代為起草意定監(jiān)護協(xié)議；其次公證機構可以在最大程度上將意定監(jiān)護的法律意義、法律風險及法律后果為當事人做詳盡地告知和解釋，讓其協(xié)議簽得明明白白、清清楚楚；最后，公證機構作為一個中立機構，還可以作為意定監(jiān)護協(xié)議中被監(jiān)護人的監(jiān)護監(jiān)督人。

(二)公證機構的保密性。意定監(jiān)護協(xié)議辦理公證后，公證機構、公證員負有保密義務，不得向協(xié)議雙方以外的第三人透露意定監(jiān)護協(xié)議的內容，以維護協(xié)議雙方的利益；只有在意定監(jiān)護條件實現(xiàn)時，公證機構才可以根據申請，向被監(jiān)護人的法定監(jiān)護人公開意定監(jiān)護公證文書。

此外，意定監(jiān)護協(xié)議辦理公證還有其現(xiàn)實需求，尤其是對一些沒有法定監(jiān)護人的孤寡老人來說，顯得至關重要。如有些孤寡老人想入住養(yǎng)老院，養(yǎng)老院需要其監(jiān)護人簽字才可以，這時如果有意定監(jiān)護協(xié)議的公證書，辦理入住手續(xù)將會順利得多；又如有些老人住院治療期間，當需要監(jiān)護人對一些治療方案予以確認時，意定監(jiān)護協(xié)議公證書的存在，將可以在第一時間解決問題。

四、結束語

每個人終將會老去，自己在年老體弱、交流障礙或發(fā)生意外心智缺損使得行為能力減等時，誰會是自己的監(jiān)護人，幫助料理自己的生活，代為看護自己的財產，使得自己可以有質量、有尊嚴地生活，是每位理性公民該認真考慮的問題。法定監(jiān)護制度固然可以處理上述問題，但是其固定化、單一化、標準化的特點，注定無法滿足現(xiàn)代人們對個性化、量身式的需要，所選之人也許是法律眼中的合適人選，但未必是那個你需要而又最懂你的人，所以在自己有能力的時候，給自己選個滿意的未來監(jiān)護人是一件對自己負責任的事情。