非婚生子女法律保護制度的現實解析

馬 平 馬 薇

1.中共淮安市委黨校法政部，江蘇 淮安 223001；2.蘇州大學政治與公共管理學院，江蘇 蘇州 215123

一、非婚生子女產生的原因及法律保護的必要性

非婚生子女意指無婚姻關系的男女所生的子女，具體涵蓋很多方面：未婚男女所生的子女、有配偶者與他人通奸所生的子女、無效婚姻或可撤銷婚姻雙方當事人所生的子女、婦女被強奸后所生的子女以及妻子未經丈夫同意采取異質人工授精方式生育的子女等等。

隨著社會和經濟的發展日趨加快，以及受到西方文化和思想的沖擊，人們的思想觀念發生了轉變，整個社會對于婚前性行為態度的開放使得性行為和婚前同居的行為出現逐漸增多的趨勢。根據我國最新的《婚姻登記管理條例》的規定，在1994年2月1日之后以夫妻名義同居生活而形成的事實婚姻不再具有法律效力，且不被法律所認可，由此出生的子女自然也就成了私生子女；此外，由婚外戀帶來的通奸、姘居關系的增多，也導致私生子女的數量日益增多。

近年來非婚生子女的數量有逐漸遞增的趨勢，引發的社會問題也越來越尖銳，成為現實生活中不容回避的社會問題。非婚生子女數量的增多，從某種意義上可以說也帶來了青少年犯罪數量的增多。在非婚生子女的成長過程中，由于常常接受來自社會的歧視眼光和各種不平等的待遇，承受著上學難、看病難、上戶口難等多方面的難題，合法權益無法得到保障，心理上難免會產生自卑等心理障礙，甚至會造成性格上的扭曲，繼而仇視社會，產生打擊報復社會的極端心理，而導致最終走上了違法犯罪這一條不歸路，嚴重影響了國家的穩定發展和社會安寧。

二、國內外關于非婚生子女權益的法律保護制度

(一)我國非婚生子女法律保護立法及司法現狀

1.我國非婚生子女法律保護立法現狀

(1)我國現行《婚姻法》加強了對非婚生子女權益保護的重視，明確地規定了其與婚生子女享有同等的權利，任何人不得加以歧視和危害。此外，該法第21條還明確規定了非婚生子女與生父母之間的各項權利義務，同時考慮到非婚生子女的實際生活狀況以及其生父母的經濟承受能力，從更加傾向于照顧非婚生子女權益的角度出發，將負擔非婚生子女日常生活中所需相關費用的義務人由一方變為雙方，即從原來的“由生父”變為“由生父或生母”。

(2)我國《憲法》作為國家的根本大法在第49條中特別強調了要對未成年子女在婚姻家庭方面的合法權益給予特別的重視和保護。未成年子女本就屬于弱勢群體，理應受到更多的關愛，而非婚生子女作為其中更為特殊的一個群體，且與父母之間流淌著與婚生子女相同的血脈，那么在生存、教育等方面就更應該和婚生子女一樣享有同等的權利。

(3)我國《繼承法》對非婚生子女享有的繼承權的保護也作了規定。繼承權是一項基于身份關系而發生的權利，與一般的民事權利不一樣，其性質屬于親屬關系的財產權。因而實現繼承權上的平等更能充分表明繼承人的身份法律地位。該法第10條規定了子女有權繼承生父母的遺產。需要特別說明地是，此處的子女不單單是指婚生子女，非婚生子女也包括在內。這一規定間接承認了非婚生子女與婚生子女享有相同的法律地位，在一定程度上對非婚生子女的合法權益起到了保護作用。

2.我國非婚生子女法律保護司法現狀

我國最高人民法院以及最高人民檢察院在司法上也頒布了一些文件、批復等用來指導具體的司法實踐工作，進一步完善了對非婚生子女權益的保護。

(1)《最高人民法院關于非婚生子女撫養問題的批復》是我國出臺的第一個提出將非婚生子女權益納入到保護范圍內的司法解釋。批復中指出，在處理此類涉及非婚生子女案件時，要以子女最大利益為出發點，既要考慮到子女的意愿和身心的健康成長，同時也要綜合考量父母雙方實際的經濟條件和撫養能力等，由此確保非婚生子女的合法權益實現最大化。

(2)《最高人民法院關于人民法院審理未辦結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》再一次明確了非婚生子女的權益受到法律保護。該意見第八條對此作了重點說明，強調了非婚生子女受撫養的權利對于保障非婚生子女健康、幸福成長至關重要。

(3)我國《婚姻法解釋(三)》第二條明確規定了親子關系推定的具體規則，該法條指出父母一方在無法提供相反證據進行佐證且又拒絕做親子鑒定的時候將會面臨敗訴的風險。對于這種主動的不作為進行法律上的約束從另一層面來說也是出于對對方當事人合法權益的保護考慮。因此，有必要推進該法律規則的實施，這對我國親子關系的確認提供了法律上的保障，進一步維護了非婚生子女的利益，同時也為維系我國正常的親情倫理關系做出了貢獻。

(二)國外關于非婚生子女的法律保護

1.1959年，聯合國通過了《兒童權利宣言》，明確了各國兒童應當享有的各項基本權利，指出兒童的合法權益不管在何時何地或是出于何種理由都不能成為犧牲和放棄的對象。并且在此基礎上確立了兒童權利無差別的平等保護原則。1989年，聯合國又通過了《兒童權利公約》，該條約是第一部有關保障兒童權利且具有法律約束力的國際性約定。該條約明確指出關于兒童的行動都應以他們的最大利益為首要考慮。同時亦明確了兒童利益最大化的原則，即各成員國在處理與子女利益相關的法律問題上，要維護兒童的合法權益使他們的利益得到最大保護，使非婚生子女與婚生子女在法律上具有平等的法律地位。

2.1917年美國明尼蘇達州法律強調非婚生子女與婚生子女在監護、教育、撫養等方面無差別地享有同等的權利。此外，美國在1973年又頒布了《統一父母身份法案》，明確規定不論生父母之間是否存在婚姻關系，都不影響法律涉及父母子女關系的規定對每個子女和父母的適用，其規定的權利義務關系完全平等。該法案取消了婚生子女與非婚生子女在稱謂上帶有歧視性的劃分，而將二者均統稱為子女。

3.在非婚生子女權益保護問題上，德國民事立法規定的比較具體和完善。《德國民法典》第1791條第3款明確了非婚生子女公職監護人的概念，其由德國青少年事務局擔任以求全面保障非婚生子女的法律權益。同時，法典還對非婚生子女生父對其子女的撫養義務進行了詳細的規定，并且確定了撫養費的范圍以及支付方式。

三、我國非婚生子女保護制度存在的問題

(一)非婚生子女立法原則不明確

我國涉及子女權益保護的立法原則寥寥無幾。具體表現為憲法中規定的保護婦女、兒童和老人合法權益原則。顯然，這一原則過于籠統和空泛，在實際操作中難以貫徹執行，無法在保障兒童最大利益的前提下實現立法與司法實踐的統一，也沒有將非婚生子女的權益保護提升到相應的層面。在涉及非婚生子女的立法問題上，立法原則不明確將會帶來法官在處理相關類似案件時由于缺乏準確定位而只能憑借其個人主觀臆斷以及自由裁量權審理案件導致執法不統一的情況出現；同時在非婚生子女監護及撫養等問題上，立法原則不明確也會造成生父母雙方由于缺乏統一標準而處于協商不一致的爭論狀態，從而影響非婚生子女最大利益的實現。

(二)缺乏親子關系的確認制度

1.非婚生子女認領制度的缺失。非婚生子女的認領，通常是指生父通過法定程序使非婚生子女實現婚生化的法律行為。為明確生父母與非婚生子女之間的關系，必須要通過認領制度對非婚生子女的身份進行認證，實現法律上的承認和保護。我國現行法律雖然在法律地位和權利上對非婚生子女與婚生子女作了明確的規定，但在構建確認生父母與子女之間親子關系的認領制度上卻始終沒有給予足夠的重視。非婚生子女正是由于缺少身份上的法律認證，而一直處于社會生活中被人們另眼相看的尷尬局面。

2.非婚生子女準正制度的缺失。在我國，非婚生子女準正制度是指生父母通過結婚或走法律上的宣告程序使非婚生子女取得法律上婚生子女的資格，繼而確定父母子女之間的親子關系的法律制度。在我國婚姻法當中，有關非婚生子女準正制度的規定屈指可數甚至可以說沒有，父母對非婚生子女的責任和義務的履行自然沒有相應的法律規定作為支撐，所以現實生活中經常會出現生父母逃避或拒不履行撫養義務的情況，致使非婚生子女的生活得不到很好的照顧，嚴重影響了其身心的健康成長。

(三)非婚生子女撫養制度不完善

我國法律中涉及到非婚生子女撫養問題的規定基本上都集中在《婚姻法》中，然而其規定卻給人一種表里不一的感覺，一方面肯定了非婚生子女在法律上與婚生子女一樣享有同等的權利，另一方面卻又對非婚生子女和婚生子女在撫養費的給付問題上給予了差別對待。我國《婚姻法》第二十一條指出，尚未成年或無民事行為能力的子女有權利要求其生父母支付撫養費。根據相關司法解釋，這里的“撫養費”包括子女生活費、教育費、醫療費等費用。反觀《婚姻法》第二十五條規定，對非婚生子女應當負擔其生活費和教育費。通過比較同一部《婚姻法》對涉及子女撫養費問題上的兩條不同規定可以看出，相較于婚生子女，非婚生子女在撫養費的給付問題上范圍更窄更局限。這種差別對待在一定程度上也間接傷害了非婚生子女的基本權益，違背了公平正義原則。此外，當非婚生子女權益受到侵害時，缺乏具體的救濟方式與保護途徑也對我國撫養制度提出立法要求。

(四)缺少非婚生子女監護制度

有關于非婚生子女的監護問題，我國《婚姻法》對此并未給出具體的表態和明確的規定，僅在《民法通則》第16條中規定未成年人的父母是未成年人的監護人。我國法律對如何確定婚生子女的監護人作了詳細地規定，但在非婚生子女的監護人問題上卻沒有過多的介紹。因此，在處理涉及非婚生子女監護問題的案件時極易因為缺乏法律依據而導致非婚生子女權益得不到及時有效地照顧。在現實生活中，具體確定非婚生子女的監護人的首要前提便是實現對非婚生子女與生父母之間的親子關系的確認。然而我國對這方面的保護還存在很多立法空白，尤其是在非婚生子女的生父母的身份均不確定的情況下，這會直接影響到對非婚生子女監護人的確定，從而使非婚生子女的人身及財產權益得不到保障。

四、完善我國對非婚生子女的法律保護

(一)確立子女最大利益原則

現如今，子女最大利益原則順應了時代發展和立法精神，成為世界各國立法的普遍共識。由于缺乏明確的原則來指導實踐，我國非婚生子女保護制度當前正面臨一種困境，因此，將子女最大利益原則作為我國立法的指導原則既是順應時代潮流的需要，同時也是尊重我國國情的需要。在涉及有關非婚生子女離婚案件和財產分割等實際的案件問題處理上要秉持子女最大利益原則，重視對未成年非婚生子女的保護，充分維護和保障未成年子女的合法利益，使子女最大利益原則真正地應用于為保護非婚生子女的權益服務。此外，在如何確定子女最大利益的衡量標準問題上，可以從本國的現實國情出發，融合國外先進的立法經驗，確定一個既符合世界主流思想又具有中國特色的標準，從而避免了法官因缺乏具體的操作標準而憑借個人主觀臆斷和自由裁量權審理案件導致的不公情況的出現。

(二)取消非婚生子女的稱謂

雖然我國現行《婚姻法》中已經明確規定了非婚生子女享有與婚生子女同等的且無差別的法律地位和權利，但在現實生活中非婚生子女遭遇歧視和不平等待遇的現象仍然比比皆是。追根究底是我國法律承認非婚生子女是作為婚生子女的對立面而存在的，并將其列為特殊群體進行著重說明和規定以達到特殊保護的目的，這種做法對非婚生子女身份的界定本身實際上是一種否定性評價。要知道，只有其與其他事物存在差異才有必要特別作出說明。一面不停地強調非婚生子女與婚生子女法律地位的平等，一面又特地極力地表現非婚生子女的特殊性反而會適得其反，弄巧成拙。目前世界上已經有很多國家取消了非婚生子女的稱謂，改用“親生子女”這一稱呼來替代婚生子女和非婚生子女的分類，體現了現代社會的包容性和公平性。因此，筆者認為，在借鑒和學習他國先進立法經驗的基礎上，我國立法將“非婚生子女”和“婚生子女”統稱為“親生子女”，并堅持以血緣關系來劃分親子關系，才能從根源上徹底消滅婚生子女與非婚生子女的區別，做到真正維護好非婚生子女的權益及法律地位。

(三)建立我國的非婚生子女認領制度

我國可以通過自愿認領和強制認領相結合的形式來建立非婚生子女認領制度，從而對非婚生子女的權益實現最大程度地保護。非婚生子女的生父如果想要認領非婚生子女，可以通過自愿認領的方式使其達到婚生化的法律效果。由于非婚生子女與其生母之間形成的自然關系簡單地通過懷孕、分娩等客觀事實便能確定，無需通過認領來獲得法律上的承認。因此自愿認領通常而言只有生父才有提出的必要。生父在認領尚未成年的非婚生子女的時候，必須在得到非婚生子女的生母或其法定代理人的允許的基礎上方可實施認領；而在認領成年非婚生子女時，則必須要以征得該非婚生子女本人的同意為前提條件。強制認領是指當生父母不愿意或拒絕認領自己的非婚生子女時，子女向人民法院提起確認父子或母子關系之訴。在此過程中，若被告拿不出相反的證據進行佐證且又堅決拒絕做親子鑒定的，人民法院應當推定上述請求確認親子關系存在的原告的主張成立并確認生父母的身份。

(四)建立我國的非婚生子女準正制度

為保證非婚生子女合法利益的最大化，促使他們健康地成長，進而實現婚姻家庭的穩定和社會的和諧，應當加快對我國婚姻立法的完善，建立起非婚生子女準正制度。因此，筆者認為，非婚生子女的準正應該采用以下兩種形式：一是因生父與生母結婚而準正；二是因法官宣告而準正。正常情況下，非婚生子女在其生父母取得合法有效的婚姻關系之后當然可以獲得準正，取得婚生子女身份，但也不排除雖然非婚生子女生父母有締結婚姻關系的真實意思表示，但由于存在某些無法避免的情形使得非婚生子女不能通過婚姻這一條途徑獲得準證，此時通過人民法院宣告的形式對非婚生子女的身份加以宣告確認，也不失為一種能達到同樣效果的方法。

(五)完善非婚生子女撫養制度

我國《婚姻法》對非婚生子女與婚生子女在撫養費用方面給予了差別待遇。從父母子女之間的關系來看，非婚生子女與其生父母之間傳承著與婚生子女相同的血脈，兩者并無差異，故《婚姻法》在撫養費內容上對兩者進行差別規定顯而易見是很不公平的，違背了法律規定兩者具有平等法律地位的原則，同時也不符合社會主義一直強調的公平正義。因此，為了使非婚生子女的合法權益不受侵害，使《婚姻法》中強調的非婚生子女與婚生子女同等地享有權利得到真正落實，生父母在向非婚生子女給付撫養費時，應當以其給予婚生子女的撫養費作為參考。因此，生父母給付非婚生子女的撫養費不應明顯低于其給予婚生子女的數額。如果生父母不具備撫養能力時，國家應當出面以保障居民最低生活水平為標準向非婚生子女發放救濟金，并酌情適當減免學費；當生父母身份出現無法確定或者有故意逃避撫養義務嫌疑的時候，為了使非婚生子女的權益侵害降到最低，該撫養費用可以暫時先由我國的兒童福利機構或慈善機構出錢墊付，等到權益侵害緩解之后再以索要代為墊付的全部撫養費用為由向可確定的非婚生子女的生父母提起債權訴訟。

(六)健全非婚生子女監護制度

非婚生子女與其生父母之間的親子關系的確定是實現非婚生子女監護制度良好運作的關鍵途徑，因此對生父母的身份進行確定就變得尤為重要。如果在只能確定非婚生子女生父母一方身份的情況下，就由已經確定的一方作為非婚生子女的監護人；如果在生父母雙方身份都能夠確定的情況下，那么此時就要分兩種情況考慮，一是當生父母在一起生活的時候，由父母雙方作為共同監護人一同行使監護權；二是當生父母不在一起生活的時候，此時則應該由雙方相互協商來確定最終的監護人；在協商不能達成一致時，由法院本著子女最大利益原則，同時將子女和生父母雙方的意愿均納入到考慮范圍內，綜合考量最終選出最合適的人選作為非婚生子女的監護人。而對于生父母身份難以確定的，此時就需要國家行政機關出面協調來確定這些非婚生子女的監護人。由于我國在這方面尚未設立專門的監護法院，為未婚生子女挑選監護人的重擔自然就落到了民政部門的頭上，其作為管理婚姻家庭各項事務的行政機關有責任也有義務為非婚生子女確定監護人，在結合孤兒院、福利院等社會福利機構的多方意見的情況下，對自然人和社團組織綜合比較后挑選出最適宜的人選作為非婚生子女的監護人。

五、結語

雖然目前我國現行法律對非婚生子女的權利給予了一定的保護，但是只停留在原則上，不具備可操作性。此外，我國有關親子關系的確認制度不夠完善，導致非婚生子女的身份出現認定困難的情形；再者，非婚生子女撫養和監護制度也存在一定的缺失，在一定程度上限制了非婚生子女的權利救濟，使法律對非婚生子女的保護無法完全落到實處。故而在現實生活中，當非婚生子女的基本權益受到侵害時，法律無法給予及時有效的救濟手段。只有不斷地健全相關立法，并且借鑒和總結他國先進的立法經驗，非婚生子女的權益才能獲得更好更全面的保護。