中國與“一帶一路”國家間民商事爭議解決機(jī)制的完善分析

馬 瀛

北京市常鴻律師事務(wù)所，北京 100070

目前，在全球經(jīng)濟(jì)一體化的大背景之下，“一帶一路”是我國社會各界人士關(guān)注的重點話題，我國學(xué)術(shù)界各種關(guān)于“一帶一路”的議題活動紛紛召開。但是隨著“一帶一路”工作的進(jìn)一步推進(jìn)和展開，各種民商事爭議不斷出現(xiàn)，值得重視一點是，關(guān)于如何完善沿線國家間民商事爭議的相關(guān)解決機(jī)制的問題尚未解決，關(guān)于這方面的文獻(xiàn)和專業(yè)的研究也相對較少，所以，完善民商事爭議的相關(guān)解決機(jī)制非常具有緊迫性，這關(guān)系到“一帶一路”的未來發(fā)展。

一、解決民事爭議機(jī)制的現(xiàn)狀分析

關(guān)于“一帶一路”的倡議，目前，還是出于一種理論的階段，還沒有形成相對完善的規(guī)章制度，而且非常重要的大型組織，例如多邊的區(qū)域性組織也尚未成立。目前中國和沿線國家之間產(chǎn)生的民商事爭議，主要依靠兩國的國內(nèi)機(jī)制以及雙邊機(jī)制來解決?！耙粠б宦贰钡难鼐€國家加上中國共有65個，筆者主要分析中國和沿線國家現(xiàn)有的解決機(jī)制的現(xiàn)狀。

目前中國和沿線國家之間共同參加的國際公約的數(shù)量非常少，同時包含的沿線國家也是相對不全面的。關(guān)于雙邊民商事司法協(xié)助條約的有關(guān)規(guī)定，中國和沿線國家之間締結(jié)的相關(guān)規(guī)定有很大的差別，而對于條約的實施具體情況也不一樣。在仲裁方面目前依靠的相關(guān)解決機(jī)制當(dāng)中，大部分國家都加入了《紐約公約》，根據(jù)雙方投資保護(hù)協(xié)定的規(guī)定，國家之間通過仲裁解決投資過程中存在的爭議問題，而且大部分國家都制定了專門的仲裁法，這樣一來，就為解決民商事爭議問題打下了良好的基礎(chǔ)。

從國內(nèi)解決機(jī)制的角度來看，除了中國之外的國家由于文化的差異，在法律制度上存在很大的差異，例如在某些國家中除了有普通法以外，還有習(xí)慣法，另外，還有一些有宗教信仰的國家還采用了伊斯蘭法，這些差異讓了解沿線各個國家的法律制度變得十分困難。而且只利用國內(nèi)機(jī)制來解決沿線國家間的民商事爭議問題也會涉及各個方面的問題，例如了解外國法律、語言翻譯問題、管轄權(quán)的確認(rèn)問題等。

在目前擁有的民商事爭議的相關(guān)解決機(jī)制當(dāng)中，仲裁方式來解決民商事爭議更具有優(yōu)越性。因為利用仲裁方式解決民商事爭議，相關(guān)的當(dāng)事人可以根據(jù)自身情況，約定仲裁的語言、仲裁的地點，還可以對適用法律進(jìn)行約定，仲裁方式可以對訴訟方式的困擾有效的避免。而且，再前文有所提及，大部分的沿線國家都加入了《紐約公約》，所以仲裁方式很少會出現(xiàn)類似訴訟方式中產(chǎn)生的法院的承認(rèn)問題。

二、民商事爭議的解決步驟分析

中國是“一帶一路”倡議的提出者，在沿線國家的地位非常關(guān)鍵、重要。對于沿線國家之間存在的文化差異，中國應(yīng)對此充分了解和關(guān)注，積極推動民商事爭議的相關(guān)解決機(jī)制的完善，推動當(dāng)事人選擇中國作為爭議問題的解決地，并為其爭議問題的解決提供便利條件。當(dāng)爭議解決機(jī)制成熟后，中國再提出構(gòu)建多邊民商事爭議的相關(guān)解決機(jī)制。關(guān)于民商事爭議的解決的具體步驟，筆者在下文具體分析。

在相關(guān)的仲裁解決機(jī)制問題上，我國可以根據(jù)實際情況，考慮對《仲裁法》進(jìn)行修改和完善工作，例如允許臨時仲裁的行為，同時對于當(dāng)事人合理的期望，應(yīng)給予保護(hù)，推動中國成為民商事爭議的解決地。還有，根據(jù)我國目前的《仲裁法》中的相關(guān)規(guī)定，有效的仲裁協(xié)議必須包含選定的仲裁委員會，這一規(guī)定在實際當(dāng)中存在弊端，大量的涉外仲裁協(xié)議被國內(nèi)的法院認(rèn)定是無效的協(xié)議，這種情況的發(fā)生非常不利于我國進(jìn)行仲裁事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展。為了“一帶一路”倡議的順利推進(jìn)，也為了我國仲裁事業(yè)的進(jìn)一步發(fā)展，需要對《仲裁法》尤其是其中對仲裁協(xié)議的有效性的認(rèn)定的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行修改工作。同時，我國的有關(guān)部門也可以在我國的相關(guān)企業(yè)和外國企業(yè)簽訂合同時，鼓勵我國企業(yè)在合同中加入在中國進(jìn)行仲裁爭議的相關(guān)條款規(guī)定，推動中國成為沿線國家解決民商事爭議的首選地點。

目前，中國在沿線國家的經(jīng)濟(jì)上的投資越來越多，在帶來收益的同時，風(fēng)險也會不斷增多，相關(guān)的民商事爭議也不斷發(fā)生。為了更合理的解決合作過程中出現(xiàn)的問題，可以考慮在條約當(dāng)中做出通過國際方式解決投資中存在的爭議問題的相關(guān)規(guī)定。除此之外，由于沿線國家之間的法律、文化存在的差異非常大，為了尊重文化差異，也為了提高解決問題的效率，還可以推動沿線國家聯(lián)合起來，設(shè)置專門的仲裁中心，以促進(jìn)多邊地域性仲裁公約的制定與完善工作的實施。

在訴訟解決的相關(guān)機(jī)制問題上，我國可以對影響涉外民商事訴訟的重要因素在相關(guān)制度上進(jìn)行相應(yīng)的完善工作，以推動爭議問題的合理解決。舉個例子，在2015年民事訴訟法中的司法解釋所規(guī)定的平行訴訟原則以及不方便法院制度對于解決爭議問題有促進(jìn)作用，但是這一法律中并不認(rèn)可重復(fù)試訴訟原則，對于爭議問題的解決有阻礙作用。例如，在外國法院和中國的法院同時擁有管轄權(quán)的案件當(dāng)中，很多情況下，如果外國的法院對訴訟進(jìn)行了拖延處理，當(dāng)事人又向我國提起了重復(fù)訴訟，中國的法院不認(rèn)可重復(fù)訴訟原則的情況下不會受理該案件，這樣一來，當(dāng)事人的案件就不能得到及時的處理。為了案件的盡快解決，我國可以通過司法解釋，可以考慮在一定情況下認(rèn)可重復(fù)式平行訴訟原則，推動爭議問題的及時、有效的解決。

關(guān)于判決的執(zhí)行方面的問題，我國的法院一直推崇“事實互惠”原則，這一原則導(dǎo)致很多國家的法院對我國法院的相關(guān)判決采取不承認(rèn)、不認(rèn)可的態(tài)度，可以參考其他國家的經(jīng)驗，促進(jìn)該問題的有效解決。在很多情況下，其他國家都采用了“法律互惠”，而非“事實互惠”，在兩國的相關(guān)法律的差別較小和判決不存在較大的差異時，就對其他國家的判決采取執(zhí)行的態(tài)度?！耙粠б宦贰彼婕暗膰覕?shù)量非常多，考慮到這一點，中國最高人民法院在進(jìn)行判決時，可以考慮“先行互惠”，讓外國的法院也通過“反向互惠”原則來承認(rèn)我國法院的判決，并執(zhí)行判決。若在我國法院給予“先行互惠”，而外國法院以不存在互惠關(guān)系的理由拒絕執(zhí)行，就可以排除和外國的互惠關(guān)系。

三、結(jié)束語

綜上所述，在現(xiàn)有的民商事爭議的相關(guān)解決機(jī)制問題上，還存在很多問題，需要有關(guān)人員對此加以重視，及時解決目前存在的解決機(jī)制弊端。例如多邊條約渠道不暢通還有相關(guān)的司法協(xié)助條約的數(shù)量太少。從仲裁角度來看，中國和其他沿線國家大部分都簽訂了包含仲裁解決機(jī)制的相關(guān)保護(hù)協(xié)定。所以，目前依靠仲裁手段來推動民商事爭議問題的解決不失為一種有效方法。但是從更長遠(yuǎn)的方向看，為了推動中國成為解決民商事爭議問題的重要解決地，還需要對相關(guān)法律不斷進(jìn)行完善和修改工作。日后，待條件成熟時，中國可以推動和沿線國家之間建立多邊機(jī)制，提高民商事爭議問題的解決效率。