淺談?chuàng)狃B(yǎng)事實公證

項正慧

浙江省溫州市東南公證處，浙江 溫州 325012

在我國計劃生育政策實施初期，人們傳統(tǒng)的“養(yǎng)兒防老”的思想觀念還尚未徹底轉變的社會背景下，民間私自收養(yǎng)子女情況不斷出現。收養(yǎng)法的實施，有效保障了收養(yǎng)當事人的合法權益。但由于種種原因，公民沒能依收養(yǎng)法登記收養(yǎng)子女的情況依然存在，致使被收養(yǎng)人無法進行落戶登記。為了保障被收養(yǎng)人的合法權益，根據我國現行制度設計，對不符合收養(yǎng)條件的被收養(yǎng)人可以通過辦理撫養(yǎng)事實公證予以解決落戶問題，從而解決他們的入學、就業(yè)和婚嫁等一系列生存問題，而該被收養(yǎng)人在法律上即被稱為被撫養(yǎng)人?，F就有關撫養(yǎng)事實公證談點粗淺的認識。

一、撫養(yǎng)事實公證的概念及其辦理依據、效力

撫養(yǎng)事實公證是公證機構根據撫養(yǎng)人的申請，依照法定程序對撫養(yǎng)人撫養(yǎng)被撫養(yǎng)人的事實進行證明的活動。從法律角度看，撫養(yǎng)關系與收養(yǎng)關系不同，因此不能依照收養(yǎng)法的規(guī)定來確認，但相關部門出臺了一系列政策文件，為撫養(yǎng)事實公證提供了辦理依據。如：司法部在貫徹執(zhí)行收養(yǎng)法若干問題的意見中規(guī)定，在原收養(yǎng)法實施期間形成的收養(yǎng)關系，如果不符合當時收養(yǎng)法要求，可以對雙方之間的撫養(yǎng)事實進行公證。民政部等五部委在關于解決國內公民擅自收養(yǎng)子女問題的通知中指出，國內公民在原收養(yǎng)法修改前擅自收養(yǎng)子女且已辦理了撫養(yǎng)事實公證，撫養(yǎng)人可以憑該公證書向相關部門辦理落戶登記手續(xù)。新收養(yǎng)法(于1999年4月1日起實施)施行后，在婚姻關系存續(xù)期間擅自收養(yǎng)女性棄嬰和兒童，離婚或喪偶后，該女嬰由男方撫養(yǎng)滿一年的，且雙方差距少于40周歲，撫養(yǎng)人可憑撫養(yǎng)事實公證書等材料向相關部門申辦收養(yǎng)登記。

依據上述文件精神，公證機構對當事人之間的撫養(yǎng)事實可以進行公證的情形有：1、國內公民在1992年4月1日至1999年3月31日期間擅自收養(yǎng)棄嬰和兒童的，但不符合原收養(yǎng)法要求的收養(yǎng)條件；2、在婚姻關系存續(xù)期間擅自收養(yǎng)女性棄嬰和兒童，離婚或喪偶后，該女嬰由男方撫養(yǎng)滿一年的，且雙方差距少于40周歲。撫養(yǎng)事實經公證后，當事人可憑該公證書及其他相關材料辦理落戶或收養(yǎng)登記等手續(xù)。

二、撫養(yǎng)事實公證的法律特征

(一)撫養(yǎng)事實公證受民法通則、公證法及其程序規(guī)則約束，但不受收養(yǎng)法的約束。撫養(yǎng)關系的當事人即撫養(yǎng)人、被撫養(yǎng)人雙方資格條件不受收養(yǎng)法的約束。

(二)撫養(yǎng)事實公證不具有創(chuàng)設和變更親屬身份的法律行為。撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間不因撫養(yǎng)事實公證而產生法律上的養(yǎng)父母子女間的權利義務關系，與撫養(yǎng)人近親屬也不產生法律上的近親屬間的權利義務關系。被撫養(yǎng)人與親生父母及其他近親屬間的權利義務關系不因撫養(yǎng)事實公證而消除。

(三)撫養(yǎng)事實公證書在公安部門申請落戶時登記為“非親屬”。撫養(yǎng)事實公證后的撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間的遺產繼承只能適用繼承法第十四條關于繼承人以外的人的規(guī)定，而不適用繼承法第十條中關于子女、父母的繼承規(guī)定。

三、辦理撫養(yǎng)事實公證的意義

(一)從法律上確認了被撫養(yǎng)人的公民身份。通過辦理撫養(yǎng)事實公證并在公安部門落戶登記，使被撫養(yǎng)人獲得了正式的公民身份，從而可享有憲法賦予公民的基本權利，也因此承擔起相應的法定義務。

(二)有助于強化社會管理功能。使政府決策有準確的數據支持，如人口、教育和就業(yè)安排等領域的數據。幫助一些被人擅自收養(yǎng)，一直未落戶的棄嬰和兒童順利落戶，使其納入到政府管理體系。同時也使部分潛在的社會不穩(wěn)定因素得以消除，使被撫養(yǎng)人的落戶、求學、就業(yè)、婚姻等諸多生存問題得以解決。

(三)穩(wěn)定了家庭財產關系。如果不從法律上確認撫養(yǎng)事實，那么撫養(yǎng)人一旦死亡，被撫養(yǎng)人要取得其遺產于法無據，既使撫養(yǎng)人在世時想把財產送給被撫養(yǎng)人，如果該財產需要登記也會因其沒有正式的公民身份而無法變更到其名下。

四、辦理撫養(yǎng)事實公證應注意的問題

(一)辦理撫養(yǎng)事實公證所需提供的材料

1.撫養(yǎng)人的身份證件及戶籍資料。

2.撫養(yǎng)人的婚姻情況證明；撫養(yǎng)人為單身的，還需進一步核實。

3.村(居)委會、計生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))共同出具的撿拾小孩的情況證明或社會收養(yǎng)棄嬰情況調查表。

4.村(居)委會、計生辦出具的撫養(yǎng)人子女情況證明。

5.村(居)委會出具的撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人存在撫養(yǎng)情況的證明。

6.被撫養(yǎng)人的近照以及成長過程中與撫養(yǎng)人的合照。

除上述材料外，還可視情況要求當事人提供派出所出具的撿拾小孩的報案證明、被撫養(yǎng)人的兒童預防接種證以及學習情況證明，如學生證、在讀證明、畢業(yè)證、學籍卡等。

(二)辦理撫養(yǎng)事實公證的重點

1.審查撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的身份是否真實。尤其是對女嬰由單身男方撫養(yǎng)，而年齡差距不到40周歲的情形，在辦理公證時，應重點審查該單身男性的婚姻家庭情況。如該男性是否為離異或喪偶？該女嬰是否為其夫妻關系存續(xù)期間私自收養(yǎng)？現該女嬰是否由該男性撫養(yǎng)且已撫養(yǎng)滿一年？如不是，則不宜為其辦理撫養(yǎng)事實公證。因為辦理該類情形扶養(yǎng)事實公證是作為辦理收養(yǎng)登記的證據使用的，如不慎重審查當事人的相關信息而出具公證書，當事人憑該公證書去辦理收養(yǎng)登記，則該公證書及收養(yǎng)登記是不符合我國收養(yǎng)法及其有關的政策規(guī)定的，這也是為防止當事人規(guī)避法律和侵犯兒童合法權益的情況發(fā)生。

2.審查棄嬰或兒童的來源。嚴禁借撫養(yǎng)事實名義買賣棄嬰和兒童行為，要求提供由村(居)委會、計生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))共同出具的撿拾小孩的情況證明或社會收養(yǎng)棄嬰情況調查表，以防止拐賣嬰兒和偷盜他人子女的情況發(fā)生；對有可能以撿得棄嬰為掩護違反當時計生政策的，必要時建議當事人提供親子鑒定報告或提供計生辦的環(huán)透證明等材料。

3.在制作詢問筆錄時，應注意工作方法。對共同撫養(yǎng)人應進行單獨面談。必要時，對年滿十周歲以上有識別能力的被撫養(yǎng)人也可以進行詢問。但需注意的是，在被撫養(yǎng)人不知道自己身世的情況下，要注意不傷害其自尊心，要針對重點問題問清被撫養(yǎng)的情況。如與撫養(yǎng)人平時如何稱呼？記憶中何時開始共同生活？小時候讀書時是否由撫養(yǎng)人接送等。要告知撫養(yǎng)人辦理撫養(yǎng)事實公證后，撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間不會因此而產生法律上的養(yǎng)父母子女間的權利義務關系，但要受繼承法第十四條的約束。

4.特殊情況下，如有矛盾糾紛、經濟糾紛的家庭辦理撫養(yǎng)事實公證時，要詢問撫養(yǎng)人的子女對父母辦理這一公證的態(tài)度。撫養(yǎng)事實公證雖然不像收養(yǎng)公證那樣會產生法律上的養(yǎng)父母子女間的權利義務關系，但對社會家庭的和諧和穩(wěn)定將起到非常重要作用，因為根據繼承法，繼承人以外的人在特殊情形下可以分得適當的遺產，可見撫養(yǎng)事實公證會影響到今后在繼承權方面的問題。

5.調查核實要全面。如向兩個以上的撿拾人或撿拾知情人核實被撫養(yǎng)人被撿拾的事實經過；向撫養(yǎng)人的鄰居、村(居)委會核實撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人之間是否存在撫養(yǎng)事實，是否共同生活，何時開始共同生活，相互之間如何稱呼，被撫養(yǎng)人的親生父母情況等；向村(居)委會核實撫養(yǎng)人是否有撫養(yǎng)能力，以及與被撫養(yǎng)人的關系如何，以確定撫養(yǎng)事實情況；必要時向當地計生辦、街道(鄉(xiāng)、鎮(zhèn))、民政等有關部門核實撫養(yǎng)人與被撫養(yǎng)人的相關信息和材料的真實性。

五、對辦理撫養(yǎng)事實公證的設想

(一)原收養(yǎng)法規(guī)定了收養(yǎng)查找不到親生父母的棄嬰和兒童以及社會福利部門撫養(yǎng)的孤兒的，應當向民政部門登記，并可以辦理收養(yǎng)公證。但如果在原收養(yǎng)法施行期間發(fā)生私自收養(yǎng)，一直未辦理收養(yǎng)登記，現公證機構是否還能辦理收養(yǎng)公證。本人認為，即使當時收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的條件都符合原收養(yǎng)法的規(guī)定，但未辦理收養(yǎng)登記也即違背了原收養(yǎng)法的規(guī)定，況且根據時間推算，被收養(yǎng)人現在也應該超過14周歲了，就不能直接辦理收養(yǎng)公證，但可以辦理撫養(yǎng)事實公證。

(二)新收養(yǎng)法規(guī)定收養(yǎng)應當向民政部門登記，而民政部等五部委的文件中指出，對不符合規(guī)定的擅自收養(yǎng)，應送交社會福利部門撫養(yǎng)。但如果國內公民在新收養(yǎng)法實施后擅自收養(yǎng)子女，因種種原因未來得及在被收養(yǎng)人14周歲前辦理收養(yǎng)登記的，此時當事人已過14周歲，即不能辦收養(yǎng)登記和收養(yǎng)公證，也不適合送交社會福利部門撫養(yǎng)，是否可以辦理撫養(yǎng)事實公證，我國目前還沒有相應的處理政策。本人認為，在相關政策出臺前，應予以辦理撫養(yǎng)事實公證。因為撫養(yǎng)是一種持續(xù)的事實生活狀態(tài)，公證只是確認這一撫養(yǎng)事實存在的真實性。至于辦了撫養(yǎng)事實公證后能不能落戶的問題，需要相關部門共同解決。