論我國信用卡持卡人權利保護問題

劉明 張辰 特日格樂

內容摘要：我國的信用卡制度從無到有，逐漸形成了制度體系，但其中仍然存在很多問題，需要從立法上加以完善。一方面可以制定專門法律對持卡人權利加以規范，另一方面可以通過一般法對信用卡合同進行規制，以加強對持卡人權利的保護力度。

關鍵詞：信用卡持卡人;權利保護;立法

一、我國信用卡持卡人權利保護的立法現狀

我國目前在信用卡持卡人權利保護方面的專門法律規范是中國人民銀行于1999年頒布的《銀行卡業務管理辦法》（以下簡稱“銀行卡辦法”）。辦法對信用卡當事人權利義務的規定僅有六條，對發卡銀行和持卡人的權利義務分別用兩條來規定，持卡人的權利體現在第五十三條，還有兩條是對發卡機構與特約商戶之間信用卡受理協議和申領協議的規定。

雖然《民法總則》《民法通則》和《合同法》對持卡人的公平交易權及知情權提供了法律支撐，但對持卡人其他權益的保護仍然有限。《消費者權益保護法》也僅對消費者與商戶之間的交易活動進行規定，對于持卡人作為特殊消費者的權利則沒有涉及。《中國銀行卡行業自律公約》等金融法規范和刑法規范，主要從金融風險防范角度進行規制，比較缺乏對持卡人權利的直接保護。

二、我國信用卡持卡人權利保護立法存在的主要問題

（一）立法層級偏低

我國《合同法》第七條規定：“當事人訂立、履行合同，應當遵守法律、行政法規、尊重社會公德，不得擾亂社會經濟秩序，損害社會公共利益。”從法律層級上來看，“銀行卡辦法”屬于行政規章。因其效力層級偏低，對于一些民事權利事項不易加以規定。

（二）現行規章存在立法漏洞

第一，發卡機構違反法定義務后的責任不明。目前我國信用卡糾紛主要是由于持卡人對信用卡使用信息了解不充分所導致的，若發卡機構能將有關問題告知清楚，將會減少糾紛。“銀行卡辦法”中規定了發卡機構的告知義務，包括告知信用卡的使用說明、收費標準、投訴程序和電話、密碼的重要性以及丟失的責任，但對于發卡機構未履行告知義務時所應承擔的責任卻未做規定。

“銀行卡辦法”要求銀行在賬單中提供“交易金額、賬戶余額;交易金額記入有關賬戶或自有關賬戶扣除的日期;交易日期與類別;交易記錄號碼;作為支付對象的商戶名稱或代號;查詢或報告不符賬務的地址或電話號碼”等信息，但對透支的利息及利息計算方式卻沒有規定，而這些內容卻是影響持卡人作出消費決策和還款計劃最關鍵的信息。

第二，信用卡掛失后的責任劃分不明。“銀行卡辦法”第五十二條對如何分擔信用卡掛失后的責任沒有規定，而是將責任分配的權利賦予了發卡機構，規定由發卡機構在章程或協議中加以說明。發卡機構通常為了自身利益，規定掛失前以及掛失后24小時甚至更長的時間的損失由持卡人自己承擔，對于發卡機構與特約商戶之間的責任分配以及掛失前持卡人與特約商戶之間的責任分配則沒有說明。在信用卡市場激烈競爭的背景下，也有銀行規定信用卡掛失后的責任完全由發卡銀行承擔的，但是畢竟為數不多。

對于掛失前到掛失后一定時間內的損失，持卡人通常以特約商戶在受理信用卡過程中沒有盡到認真審查的義務而起訴特約商戶，但是畢竟法律沒有明文規定，而信用卡合同中對此也沒有任何約定，所以只能由法院進行自由裁量，以特約商戶在受理過程中是否存在過錯以及過錯大小來判決。但是也有人提出持卡人不能直接起訴特約商戶。

第三，對發卡機構單方面修改章程的效力未作規定。“銀行卡辦法”只規定信用卡持卡人應當遵守信用卡章程和協議，持卡人在協議書上簽字就表示接受信用卡章程和協議中的規定，但是對于持卡人簽字后發卡機構單方面修改信用卡章程后，是否還對持卡人有約束力以及持卡人需要作出怎樣的表示才產生接受修改后章程的約束等問題都沒有規定。

第四，“抗辯權切斷”侵犯持卡人權利。“銀行卡辦法”第五十四條規定：“持卡人不得以和商戶發生糾紛為由拒絕支付所欠銀行款項。”各發卡機構也在信用卡章程中作出同樣的規定。切斷持卡人與發卡機構之間的抗辯權有利于維護交易安全，保障信用卡的便捷性。但是在特約商戶提供的商品或服務存在嚴重缺陷而發卡機構尚未向特約商戶支付款項時，如果不允許持卡人提出停止支付的指令，則是對持卡人先履行抗辯權的侵犯。

（三）信用卡持卡人權利的行政保護無法可依

信用卡持卡人的權利不僅需要民法的保護，也需要行政法的保護，但是我國法律對行政主管部門保護和救濟信用卡持卡人權利未作明確規定。現行《銀行業監督管理法》對銀監會的監管職責從金融機構風險防范、健康運營的角度進行規定，只在第四章監管措施部分提到銀監會在金融機構的行為侵害存款人或其他客戶的合法利益時，可以采取監管措施，但并未提及采取何種措施對客戶進行救濟。《銀行業監督管理法》幾乎沒有從銀行卡消費者的角度要求銀監會監管的規定。立法對銀監會在銀行卡消費者權利保護方面的地位定位不清。

（四）信用卡持卡人權利的司法保護不力

司法保護是權利保護的一個重要方面。但是，無論是我國《民事訴訟法》還是最高法院的司法解釋，都還沒有關于持卡人權利保護的特殊規定。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟>若干問題的意見》第七十四條和《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第四條規定，對高度危險作業致人損害等被害人舉證困難的侵權訴訟實行舉證責任倒置原則，由加害人承擔無過錯或與損害之間不存在因果關系的舉證責任。在信用卡糾紛中也存在持卡人舉證困難或缺乏專業知識的情況，但是法律并未將其列入舉證責任倒置的范圍。司法實踐中法院采用過錯責任原則進行審理，在原告承擔了舉證責任之后，法院以被告未盡到認真審查義務而判決其承擔部分責任，原告仍要承擔剩余責任，這樣雖然對持卡人損失做出一定的補償，但是保護力度仍然不夠。

三、完善我國信用卡持卡人權利保護的立法建議

隨著信用卡業務的不斷發展，如何通過完善我國立法以加強對信用卡持卡人合法權益的保護，已成為迫切需要解決的問題。一方面可以制定專門法律對持卡人權利加以規范，另一方面可以通過一般法對信用卡合同進行規制。

（一）提高信用卡管理立法的層級

應當制定出臺“銀行卡業務管理條例”，對信用卡持卡人權益的保護給予更加細致的規定，加強對持卡人保護的力度。此外，在2015年修訂的基礎上，應將《商業銀行法》第三章“對存款人的保護”改為“對銀行客戶權利的保護”，并增加一條，規定銀行應當保證所提供金融產品包括各類銀行卡的安全性，所提供的服務應當符合法律、法規的規定和相關協議的約定。

（二）完善信用卡持卡人的權利內容

“有權利才有救濟”。要加強對持卡人的保護，最重要的就是要賦予持卡人相應的權利，包括權利受到侵害時尋求救濟的權利。

第一，明確持卡人作為特殊消費者的基本權利。信用卡消費是一種以信用為基礎的不定期信貸消費。有必要在相關法律，如《消費者權益保護法》中，將信用卡消費作為一種特殊的消費方式給予更細致的規范，或在“銀行卡業務管理條例”中明確持卡人作為特殊的消費者的基本權利。

第二，擴大持卡人的知情權。持卡人可能在使用信用卡的過程中由于信息掌握不充分而遭受損失。而目前發卡機構對于信用卡辦理和使用信息的宣傳力度還不夠。建議在未來立法中規定發卡機構有義務以書面形式詳細告知信用卡業務中的安全注意事項、收費標準和計費方式等，在發生糾紛時對是否有效告知應當由發卡機構承擔舉證責任，并規定未有效告知時應由發卡機構承擔因此造成的損失。

第三，明確持卡人的抗辯權。持卡人的抗辯權是其合同法上的當然權利，是合同履行過程中應當享有的先履行抗辯權。發卡機構雖然沒有參與持卡人與特約商戶之間的交易，但是持卡人與發卡機構之間存在一個利他貸款合同，發卡機構即債務人應當按照合同約定向持卡人即債權人指定的第三人履行合同的義務，而該第三人有權向債務人請求履行義務，但是必須證明自己就是債權人指定的受益人。特約商戶持簽購單請求發卡機構履行付款義務即是證明自己就是持卡人指定的受益人。同時，持卡人與特約商戶之間的合同又是一個由第三人履行的買賣合同或服務合同，而發卡機構與特約商戶之間的合同也是一個為他人利益的合同，因此在持卡人與發卡機構和特約商戶之間的三個合同在內容上具有很強的關聯性，從而使得持卡人與特約商戶之間的抗辯權發生自然延伸。因此法律不應當一刀割斷持卡人的抗辯權。當然，為了交易的安全，也應對抗辯權的行使加以必要的限制。建議在未來立法中規定：在發卡機構向特約商戶支付價款之前，存在以下情況的，持卡人可以要求發卡機構停止支付。1.特約商戶提供的商品或服務不符合約定，持卡人選擇退貨;2.特約商戶提供的商品或服務不符合約定，以至合同目的不能實現;3.特約商戶提供的商品或服務造成了消費者人身或財產的損失。如果發卡機構接到持卡人止付的通知后仍擅自向特約商戶支付，由此造成的損失由發卡機構承擔。

（三）完善信用卡風險承擔規則

第一，進一步明確信用卡冒用風險的責任分擔。我國目前尚未建立完善的公民信用體系，如果對信用卡掛失前被冒用的風險責任，對持卡人規定過輕，不僅容易使持卡人放松警惕，而且容易引發道德風險。建議應當明確持卡人要對信用卡在掛失前被冒用所產生的損失承擔限額責任，掛失后則可以免責。限額責任要根據我國的居民生活水平來定額。這樣規定既限制了持卡人掛失前的損失的范圍，有利于保護持卡人的利益，又不至于過于加重發卡機構的責任，妨礙其發展信用卡業務的積極性。在掛失生效的問題上，“銀行卡辦法”規定了兩種掛失方式，一種是電話掛失，另一種是書面掛失，書面掛失是正式掛失。但是對于掛失何時生效以及電話掛失與書面掛失的效力有何區別，“銀行卡辦法”則沒有進行具體的規定。由于對掛失效力的認定涉及持卡人是應當承擔掛失前的限額責任還是掛失后的免責，因此應當在立法中加以明確。

第二，賦予持卡人信用卡信息被盜后的免責權。由于銀行卡類金融工具具有高科技性，以高技術手段進行的信用卡信息盜取以及信用卡偽造等風險，并非普通持卡人所能防范。“法律不強人所難”，在信用卡信息安全防范方面，法律不應對持卡人有太高的要求。而對于發卡機構來說，一方面由于在經濟和技術方面都具有較強的實力，另一方面信用卡是由發卡機構設計并提供的，發卡機構理應為其安全性負責。因此，發卡機構應當對技術方面的損失承擔責任。而我國目前未對此種損失的責任進行明確的劃分，實踐中仍由法院依據合同法中過錯責任原則和持卡人的掛失情況進行判決，無形中加重了持卡人的責任。建議規定以高技術手段盜取信用卡信息所造成的損失，由發卡機構承擔，如果特約商戶在受理信用卡時沒有盡到認真審查義務也應分擔部分責任。

第三，明確發卡機構的民事責任。持卡人與發卡機構之間是合同關系，因此當發卡機構違反法定義務時應當承擔相應的民事責任。并且信用卡屬于特殊消費品，按照《消費者權益保護法》的基本原則，作為其提供者，發卡機構應當承擔懲罰性賠償責任。建議在相關立法中明確發卡機構的民事責任。

（四）修改《銀行業監督管理法》，強化對持卡人權利的行政保護

行政監管是對法律監管的有益補充，由于行政監管手段靈活，效率較高，對于一些爭議不大、厲害關系較小的糾紛，行政監管比法律監管更有效，因此建議在行政監管方面加強對持卡人的保護。首先，建議修改我國《銀行業監督管理法》，賦予銀監會監管銀行業金融機構所提供服務是否合理的職責，并要求其建立消費者投訴機制，設立專門的消費者投訴處理小組。其次，賦予銀監會一定的糾紛處理權，比如對投訴進行調查、向金融機構提出處理建議、收集金融消費者消費信息、加強對金融消費者權利保護的宣傳教育等。

（五）完善相關立法和司法解釋，強化對持卡人權利的司法保護

修改證據規則，確立舉證責任倒置的歸責原則。持卡人本身在經濟實力和信息來源方面遠不如發卡機構和特約商戶，對交易過程以及交易成本的了解方面也無法與發卡機構和特約商戶相比，在信用卡訴訟中也就不可能與二者處于平等的訴訟地位。建議修改《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》，規定因信用卡使用而產生的糾紛，由發卡機構和特約商戶承擔其行為沒有違反法律和相關約定或其行為與損害后果之間不存在因果關系的舉證責任。

完善司法解釋，規范對格式合同的解讀。我國《消費者權益保護法》第二十四條規定：“經營者以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任的，其內容無效。”在信用卡辦理和使用過程中，經常涉及格式合同。與一般消費相比，信用卡消費更容易受到格式合同的束縛，持卡人更容易受到格式合同不公正的待遇。建議進一步完善《合同法》司法解釋，規定發卡機構告知義務的履行方式，對于信用卡使用的重要信息，包括收費標準、利息計算方式等，規定應以書面形式告知持卡人;對于發卡機構修改章程或信用卡協議的應當提前45天以書面形式告知當事人，并規定需經持卡人明示接受時才對持卡人產生約束力。