外資企業法與公司法的沖突及其協調

李楚炫

摘 要：本文圍繞外資企業法與公司法之間存在的沖突、外資企業法和公司法之間沖突的協調策略兩個方面展開討論，對外資企業法與公司法之間的沖突以及協調進行了全面分析，同時提出了一些筆者自己的見解，希望能夠對今后外資企業法以及公司法的完善以及互帶來一些啟發。

關鍵詞：外資企業法;公司法;沖突;協調

改革開放以后，我國經濟呈現明顯的增長，目前作為經濟體在全球范圍內已排名第二。在這樣一個大環境下，資本市場也取得了高速發展，外資企業不斷進入中國并在國內占有了一席之地，推動了資本間的交流，促進了經濟的增長。然而另一個層面來說，市場競爭也越來越激烈，外資企業在我國發展的同時也面臨著一些難以解決的法律問題，使其合法權益無法得到保障。因此，對我國外資企業和公司法之間的沖突和協調進行研究具有重要意義。

一、外資企業法與公司法之間存在的沖突

（一）注冊資本上存在的沖突

注冊資本沖突包含兩個方面。首先是關于首期出資比，并沒有針對外資或合資企業作出明確規定，然而《外商獨資企業法實施細則》當中則明確要求外來資本首次投資不能低于認繳出資額的百分之十五，在二零一三年的修訂后，取消了這一規定，從而有效緩解了兩者間存在的沖突。《公司法》在不斷的修訂和改進下，提出倘若關于外資企業存在其它方面的法律規定，則優先采用其它規定，從而進一步對《外商獨資企業法實施細則》提供了肯定。然而而從另外一個視角分析，《公司法》與外企企業法關于外資首期出資額百分之十的這一規定仍然具有差異，但《公司法》為何要取消這一規定，而外資企業法卻始終保留呢，這正是因為如果將這一規定取消，對于外資企業的合法權益將具有更高的保障性。其次是關于注冊資本的變更模式，不管是外資企業法還是公司法，關于這一規定都要求必須通過有關部門的審核與批準。公司法關于這一點的規定更加松懈，只要求在資本變更過程中所有出席股東會議的股東提出肯定并決策即可，然而外資企業法中有關這一點的規定要求必須通過有關部門的審核批準，公司法并未強求。對于這一問題，倘若外資企業資本出現增加或者減少，通過外資企業法來管理會使程序過于復雜，從而為企業帶來一定壓力，不力于將更多優秀的外來資本吸收入本土企業，但是倘若通過公司法進行管理，那么其中所提出的其它規定卻難以解釋，倘若在外資企業法較為明確的情況下依然使用公司法進行管理，則會導致有法不依的現象產生。

（二）公司組織上存在的沖突

公司組織沖突同樣包含兩個方面。首先是企業形態上，外資企業法要求企業形式必須體現為有限責任公司，然而公司法卻將其定義為兩種形式，分別為有限責任公司和股份有限公司。很容易發現，公司法較為關注的是外資企業以及合資企業設立時滿足有關法律法規，必須以有限責任公司的形式進行注冊，然而在實踐過程中卻存在大量股份有限公司，那么是否與公司法規定相違背呢？這也是一大矛盾所在。其次是董事會召開上，外資企業法規定董事會不能由董事長來主持，然而公司法則將其分成兩種情況進行分別規定，分別為能夠由董事長主持和不能由董事長主持。公司法中第217條中關于外資企業不能由董事長主持董事會的規定是否與公司法相違背？倘若與公司法中的有關規定相符合，又是否全部適用？在這些沖突之下，需要把一些適用的方法作為主要模式，一旦董事會召開影響到各股東利益時則必須通過法律來進行進一步的規定。

（三）股權轉讓上存在的沖突

外資企業法針對企業股東權轉讓進行了十分確切的規定，即投資者醫院優先購買政府機關批準的，然而公司法卻并沒有對其進行明確規定，關于股權轉讓的規定相對來說更加靈活一些，與國際要求相接軌，這與外資企業法之間存在很大的區別，外資企業法要求合資企業中無論哪一方具有股權轉讓需求，都必須得到另一方的認可以及有關部門的審批。

二、外資企業法和公司法之間沖突的協調策略

（一）關于注冊資本的協調方案

關于股東第一次出資額限制的問題，公司法于二零一三年修訂后刪除了這個規定，目的在于能夠與時代保持同步并進一步符合目前的經濟發展形式，從而與市場需求相匹配，然而外資企業法在股東第一次出資限額上卻提出了更明確的規定，關于這一方面的沖突，具體可以酌情修改外資企業法，將關于企業股東第一次出資限額的有關要求進行刪除。關于注冊資本變更模式上的規定，外資企業法相對來說更加全面一些，不管是在資本增還是減的情況下都必須由股東分別進行表決，這一點可借鑒公司法中的有關規定，這將更有利于企業注冊資本的增加。

（二）關于公司組織的協調方案

在這一方面，企業形體問題是最為常見的，外資企業法中禁止外資企業或合資企業以股份制有限公司的形式進行注冊，這一規定顯然過于生硬，缺乏靈活性。外資企業以股份制企業進行注冊其實與經濟發展規律更加吻合，因此對于這一點有必要進行酌情修改。總而言之，不管是公司法還是外資企業法都不能保持一成不變，必須隨著時代的發展而不斷更新。

（三）關于股權轉讓的協調方案

外資企業必須嚴格遵守有關法律法規，按照企業成立條件來實施股權轉讓，公司法在修訂后更加明確地對資本制度進行了規定，將以往的實繳等級制度改革成為了認繳登記制度，從而與經濟發展趨勢更加匹配。股權轉讓前必須得到法律的認可，不能脫離法律范圍，這樣才能受到法律政策的保障，從而實現企業的持續發展。

三、結束語

綜上所述，外資企業法和公司法之間的沖突一直都存在，對于這些問題，必須以我國國情作為出發點，不斷進行修改和更新，使外資相關法律法規更加完善，對外資企業法當中的有關規定進行不斷調整，將市場經濟的發展情況作為基礎，明確規定外資進入我國的具體條件，不管是企業運行還是組織，都必須將其包含在我國公司法的管理當中，使公司法和外資企業法的作用都得以有效體現。

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（作者單位：江蘇永孚律師事務所）