內容付費時代，如何保護創意

劉華俊

知識產權聚焦四大板塊

知識產權是智力成果的概括性稱謂，智力成果的形式不同，其具體稱謂也有所區別。常見的知識產權有專利權、商標權、著作權等。我國《著作權法》保護文學、藝術和科學作品的著作權以及與著作權有關的權益；《巴黎公約》規定，工業產權的保護對象有專利、實用新型、外觀設計、商標、服務標記、廠商名稱、貨源標記或原產地名稱和制止不正當競爭。

從2012年至今，大家有目共睹，知識產權的發展在提速，其保護力度也逐漸在加大。企業管理必然需要解決知識產權問題，而且知識產權的保護將在企業管理中變得越來越重要。若想了解知識產權，首先需要了解其類別。知識產權最主要的四大板塊是版權、商標、專利、不正當競爭。這也是中國知識產權訴訟領域目前最關注的幾個方向，在我國，初步看來98%的訴訟案件都圍繞這四個板塊。

一款酒，當其被設計出來推向市場之時，就與知識產權緊密相連。在生活中，我們一般把酒的設計工藝結果稱呼為“配方”，但配方實際上應該是技術上的用語，并不是知識產權上的專業術語。從知識產權保護的角度考慮，酒的外包裝設計方案，具有版權，受著作權法保護。而酒工藝實質內容可以通過兩種方式進行保護：一種將其作為技術秘密保護，一種是通過申請發明專利的途徑，將其作為專利保護。通常采用技術秘密進行保護。這是所謂“配方”的兩種保護辦法，也是“配方”在知識產權方面可能具有的價值所在。設計一款酒，一般會涉及商標，商標也是知識產權重要組成部分。一款酒的商標包括很多要素，比如文字、圖形、字母、數字、顏色等。

有辨識度的除了商標，還有包裝裝潢。根據現行法律規定，具有一定行業影響力的包裝裝潢受《反不正當競爭法》保護。因此，就目前形勢而言，企業盡量不要隨意變更產品的包裝裝潢。根據法律規定，知名產品的包裝裝潢一定是產品特有的。所謂特有，必須有一貫性。比如一個人今天穿毛衣、明天穿西服、后天穿夾克，那就不能評判這些是此人特有的衣著打扮了。特有的包裝裝潢，符合專利法規定的條件的話，還可以申請外觀專利，授權后即能在國家知識產權局的網站上被查詢。如果企業確實需要修改產品的包裝裝潢，也建議企業不要變更主要的設計元素。

簡析知識產權常見問題

初步介紹了知識產權的內容后，我們來探索知識付費時代的知識產權保護問題。

首先了解兩個名詞：知識付費時代，知識產權保護。所謂知識付費時代，大眾最直觀的感受可能是發現很多音樂、電影幾年前可以免費下載，而現在必須付費使用。企業也會發現，很多軟件公司現在也不出售軟件了，而是按期限出租。付費成為大眾使用知識產權的先決條件，使用盜版軟件甚至可能觸犯刑法。知識產權保護，不妨從大眾最了解的專利開始談起。在中國，《專利法》主要規定了三種專利保護形態，一種是發明專利，細分為產品和方法的發明，另一種是實用新型專利，有物理形狀構造的產品才可以申請實用新型專利。最后一種是外觀設計專利，顧名思義，富有美感并適于工業應用的新設計也可以申請專利。

專利有兩大原則：一是專利必須要公開，任何人在國家知識產權網站上都能查到專利。公開的目的是促進技術的進步，分享知識與科技。版權保護的是作品，專利保護的是技術方案和新設計，專利甚至可以是不需要將技術方案所承載的產品制造出來，而是提出一些現在可以實現的構想，等到未來條件成熟了，再制造相關的產品，授權的專利再以許可的方式去獲得收益，很多大公司以此進行專利儲備。二是專利具有地域性。在全球范圍內公開的一項技術，如果僅在其他國家申請了專利，在中國沒有申請專利，那么在中國地域的任何人都可以免費使用該“專利”，就技術方案而言，不存在侵權風險。但這也引發了一個問題，除發明人以外的其他人將該專利在中國進行申請，應當如何處理？

既然專利可以免費地被使用，那么是否任何技術都能被申請為專利？其實并非如此。專利法規定技術方案符合條件就可以被申請，但是并不意味著專利權人能想當然地享有該技術的專利權。以指南針為例，指南針早就出現了，如果有人拿指南針去申請專利授權，他能夠享有這項專利權嗎？沒有創新的專利，顯然不能享有專有權。同時，確實有上海、廣州兩個案例判決過已被公開的技術不能被授予專利權，因為已被公開的技術是公有的技術，任何人不得享有專利權。

知識產權應為企業必備技能

在知識付費時代，企業經營尤其需要注意對知識產權的處理，才能做到合法使用他人知識產權，同時保護自己的知識產權。

首先談合法使用他人知識產權。企業經營中可能會碰到這樣的問題，公司需要開發一款與其他企業產品一樣的產品。在知識付費時代，直接取用顯然不妥。應當先檢索該產品是否申請過專利。如果申請過專利，就應當取得許可后使用；如果沒有申請過專利，也不能直接使用，而應當在公證人員的見證下封存該款產品的樣本，證明這個產品在何時何地銷售且未以專利形式進行保護，以備未來出現糾紛時作為證據。如此，防范法律風險意識也需要專業。

方才談合法使用他人知識產權，并未涉及商業秘密。何以？因為商業秘密一般僅存在于在產品推向市場之前，特別是部分機電產品一旦推向市場，該產品就被公開了，而商業秘密必須具有保密性。因此，保護自己知識產權，尤其是保護商業秘密，需要十分重視其保密性。如果公司規模較大，下屬子公司較多，那么其知識產權保護就可能涉及子公司之間商業秘密的交流問題。從公司集團層面，它必然希望子公司之間資源共享，一般也會宏觀地對子公司技術信息、經營信息進行掌握，保密。但這往往也造成下屬子公司之間并沒有制定自己的保密制度，技術信息都放在集團內部的總服務器上，各子公司通過ID的管理自由訪問。也就是說，子公司之間缺乏保密制度。萬一出現兄弟鬩墻的子公司矛盾，就會引發很大爭議。因為商業秘密的條件一是秘密性，二是采取保密措施。缺乏保密措施的子公司之間如果發生A子公司盜取B子公司商業秘密的糾紛，即便同是子公司，B子公司也很難維權。因此，對于企業管理者來說，對本公司的商業秘密制定保密措施并落實到位，十分必要。

申請專利多多益善

另外關于專利申請，為了增加競爭企業攻擊專利的成本，針對一項技術或設計，企業一定不能僅申請一項專利，而要多多益善。如此，試圖無效該專利的競爭企業就需要花費更大成本去無效該專利，對手成本的增加，就是我們專利保護傘厚度的增加。舉一個夸張的例子，如果圍繞一個核心產品申請1000項專利，面對如此大的專利規模，對手很難無效所有專利。

上面所講的版權、專利、商標，與反不正當競爭都是緊密相關的，比如，外觀設計專利，往往會牽涉到版權或者商標。所以，企業也要注重知識產權的一體化保護。對待知識產權，企業應當謹慎小心。權利的存在不代表可以當然的使用，做好前期工作，抵御法律風險十分必要。同時，企業一定要注意提升自身的創新和研發能力。

（摘自《檢察風云》2019年第1期。作者為復旦大學研究員、中國知識產權法學研究會理事、上海嘉之會律師事務所首席合伙人）