建筑施工合同風險的防范和控制

胡賢熹 張海印 海 鈞

合同風險管理對建筑施工企業是一個全新的課題,它關系到企業在承包過程中利益能否得到充分保障,因而越來越得到建筑施工企業的重視。在當今工程項目管理中,建筑施工合同風險管理已逐漸成為衡量施工企業管理水平的主要標志之一。我國現階段的合同風險管理還處于初始階段,與國外一些比較成熟的大型項目的合同風險管理相比,還存在著一定的差距,在合同風險管理過程中或多或少地還有一些問題[1],例如:發包人和承包人對合同風險管理的認識和重視程度不夠;對合同的執行力度不夠;發包人和承包人在簽訂合同時,沒有詳細的明確雙方的責任權,導致在工程實施過程中造成不必要的損失。本文主要從建筑施工合同風險分析、風險防范和應對三個方面進行簡單的論述。

1 建筑施工合同風險分析

1.1 招投標階段

在招投標階段,應對招標文件深入研究和全面分析,審核其是否符合國家有關法律、法規規定。因為招標文件不僅是合同的重要組成部分,還是合同文件的重要依據,合同又是對招標文件條款及合同條件的細化、補充說明。正確理解招標文件,充分了解招標內容及范圍,詳細勘查現場情況,進行設計圖紙審核和圖紙交底階段,并逐條認真分析研究合同條件和招標各項條款,尤其要慎重綜合考慮現有建筑市場條件下發包人借優勢地位在合同條件設置免除自身責任、增加承包人責任、排除承包人權利等有失公平的條款。結合建筑施工企業自身的情況,做到心中有數,熟悉掌握市場要素價格,有針對性地制定投標策略,以減少標后合同簽訂履行的風險[2]。

1.2 合同談判、簽訂階段

建筑工程中標后即進入合同洽談、簽訂階段,該階段是合同風險管理中的重要階段。承包人應當在合同簽訂前,認真斟酌合同中關于變更調整價格的條款,對合同條件進行周密審查,結合工程實際情況進行風險分析,并采取相應對策,最終簽有利的工程承包合同。合同的洽談應由專門的合同管理部門負責,應選派有合同談判能力和豐富經驗的人員進行合同談判,對合同條款的嚴密性、規范性、邏輯性進行認真研究,根據招標文件條款及發包人的要求,逐條進行研究分析,避免合同存在單方面的約束性、過于苛刻的權利義務、不平衡條款及不完善的風險、索賠、違約責任劃分的相應條款。

1.3 合同履行階段

合同履行階段是指合同當事人應按照合同約定全面履行自己的義務,不能以單方面變更合同中所要承擔的義務或者解除合同。合同的履行是合同當事人訂立合同的根本目的,也是實現合同風險管理最重要和最關鍵的環節。它涉及到前期準備、施工、竣工、驗收和保修等多方面的內容,合同風險也貫穿于整個建設過程中。因此在合同實施中,應根據建筑工程的具體特點,制定完善的合同管理制度,合同當事人各方都應嚴肅、認真、完整地履行合同義務,保證合同的順利履行[3]。

2 建筑施工合同風險防范

2.1 樹立合同風險意識并強化管理

承包人必須有強烈的風險意識,并應結合企業以往工程實施中所遇到的各類風險問題,進行整理歸類,分析、評價和總結風險發生和影響的范圍。學會從風險分析與管理的角度研究項目在投標和合同簽訂、履行中的每一條款,深刻了解各種風險因素,強化參與者的合同風險管理意識[4]。

2.2 建立、健全的合同管理體系

承包人應建立、健全建筑企業合同管理機構,使其覆蓋到企業生產經營的各個層次,設置專門的合同管理部門,明確管理職責范圍、工作流程、規章制度,形成從投標預審、合同談判、審核、履行到監督檢查,保證合同有效實施的組織保障體系,并嚴格執行合同管理工作流程,確保合同從招標文件分析、文本審查、合同實施策略、保證體系、跟蹤、對比分析、合同變更、索賠等過程均納入建筑企業的日常工作程序,確保合同管理體系的有效運行。

2.3 簽訂完善的施工合同

合同是發包人和承包人雙方履行法律的文件依據,減少或避免風險是建筑施工合同洽商的重點,通過合同洽商,對合同條款拾遺補缺,防止不必要的風險,使合同能體現雙方責任和利益關系的基本平衡和公平。合同洽商時,承包人應從風險分析與風險管理的角度研究每一個條款,以免自身承擔過多的風險和盡可能轉移風險,對可以免除責任的條款應研究透徹,做到心中有數,達到風險在雙方的合理分配[5]。

3 建筑施工合同風險的應對

3.1 合同風險的回避

回避風險是指考慮到風險事件的存在和發生的可能性,主動放棄或拒絕實施可能導致風險損失的方案。通過回避風險,可以在風險事件發生之前消除某一特定風險可能造成的損失,而不僅僅減少損失的影響程度。

在采取回避風險時,應注意以下幾點:1)當風險可能導致損失幅度極高時,對此風險有足夠的認識;2)當采用其他風險策略的成本和效益的預期值不理想時,可采用回避風險策略;3)回避風險一般在特定的范圍內才有效,另外,不是所有的風險都可以采用回避策略的,如地震、洪災、臺風等。

3.2 合同風險的合理轉移

有經驗的承包商,對于可預測的風險,會在談判和簽訂建筑施工合同時,盡量采取承發包雙方合理分擔的辦法,承擔各自相應的風險,但是不可預測的風險總是存在的,即使是有經驗的承包商也難以預料,因而合同中始終存在一定的缺陷,雙方的責、權、利不可能絕對的平衡。而在買方市場下,承包人相對會承擔更多的風險,因此,對于不可預測的風險,在合同履行過程中,推行索賠制度是轉移風險的有效方法,可盡可能把風險降到最低。

3.3 推行擔保制度,進行工程保險

推行擔保制度屬于合同中的保證性條款,它是轉移風險的一種有效做法。承包人應根據有關法規要求發包人開具工程款支付保函,可有效地減少工程款回收的風險。而工程保險則是將不確定的風險轉化為一個確定的費用,除了目前已實施的人身意外保險外,尚有建筑工程險、質量保修險等相關險種,應進一步完善實施。同時,承包人應充分了解各類保險所保的風險范圍、計算方式等詳細情況,以便做出正確的保險決策,對從事危險作業的人員及風險較大的事項進行必要保險。

4 結語

建筑施工企業的生存和發展與合同管理有著密切關系,而風險又貫穿于項目的整個生命周期。因此,必須十分重視合同風險管理,掌握風險識別技術,開展風險分析與評價,及時防范和化解工程風險。只有建立良好的風險管理機制,從源頭抓起,在實施全過程中做好風險辨識、分析和處置,才能提高建筑施工企業的管理水平和投資效益,確保承包人在激烈的競爭中立于不敗之地。

[1] 江學成,李文盛.加強施工企業合同管理的探討[J].河南建材,2009(4):107-108.

[2] 季 良,藍宇木.施工企業簽訂承包合同時應注意的事項[J].山西建筑,2009,35(9):220-221.

[3] 唐紫亮.淺析建設工程施工合同的動態管理[J].湖南水利水電,2007(1):92-94.

[4] 莊林源.工程項目實施過程中的風險及防范[J].市場周刊·財經論壇,2003(10):80-81.

[5] 楊久林.承包商工程施工的合同風險與評審[J].重慶建筑,2004(2):45-47.

[6] 趙振宇,劉伊生.建設工程施工合同中承包人風險的分析與防范[J].施工企業管理,2002(1):31-32.

[7] 劉永杰.淺談我國合同管理中存在的問題與對策[J].山西建筑,2008,34(2):217-218.