社?；鹜顿Y前法律風險防控問題探究

關(guān)鍵詞 社?；?投資運營 法律風險

作者簡介：梁艷，山東省社會保障基金理事會助理經(jīng)濟師。

中圖分類號：D922.28 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.08.033

本文所稱社?；鸩捎萌珖绫；鹄硎聲捎玫亩x，即由中央財政預算撥款、國有資本劃轉(zhuǎn)、基金投資收益和國務(wù)院批準的其他方式籌集的資金構(gòu)成，專門用于人口老齡化高峰時期的養(yǎng)老保險等社會保障支出的補充、調(diào)劑的專項資金。2000年，國家成立全國社保基金理事會，2014年12月，山東省成立第一家省級社?；鹄硎聲膶嶋H投資運作看，近年來基金規(guī)模不斷擴大，投資模式不斷創(chuàng)新，金融市場監(jiān)管趨嚴，特別是2017年以來，銀保監(jiān)會、央行、基金業(yè)協(xié)會等金融監(jiān)管機構(gòu)及行業(yè)自治組織不斷出臺部門規(guī)章和行業(yè)規(guī)則規(guī)制金融亂象，金融行業(yè)迎來“強監(jiān)管”時代。以山東省為例，社?；鹜顿Y涉及信托投資、私募基金投資、股權(quán)投資等多個投資領(lǐng)域，不僅要使項目投資符合基本法規(guī)定，更要時刻關(guān)注部門規(guī)章等規(guī)范性文件的出臺和行業(yè)新規(guī)。從社保基金開展金融投資的過程看，項目投前進行謹慎的合規(guī)分析，避免出現(xiàn)合規(guī)風險是保障項目投后整體穩(wěn)健運行的關(guān)鍵和基礎(chǔ)環(huán)節(jié)。

一、文獻綜述

（一）研究成果概述

社會保障制度健全的發(fā)達國家對社會保障基金的理論研究和實踐探索都較早，例如美國早在1930年左右就頒布了世界上第一部社會保障領(lǐng)域的法律——《社會保障法》，1940年建立了第一個社會保障信托基金。新加坡在1955年建立了社會保障基金籌集制度，自1992年以后，以中央公積金制度為代表的社會保障制度就將受益群體覆蓋到參加工作和沒有參加工作的新加坡人口。

目前國內(nèi)學界理論認為，社?；鹜顿Y法律風險形成的原因有三：一是有關(guān)制度不完善，二是相關(guān)主體監(jiān)管不力，三是社?；鹪谌胧羞^程中存在的多層委托代理關(guān)系加劇投資風險。我國于2000年成立第一個國家級社會保障基金后，理論界對于社?；鸬难芯砍晒饾u增多。項懷誠在《關(guān)于全國社會保障基金的幾個問題》（2006）提出，國家基本養(yǎng)老保險覆蓋面有限，作為國家戰(zhàn)略儲備資金，社?；鹨恢北局鞍踩辽?，注重效益”的原則通過直接投資和委托投資對國內(nèi)資本市場進行股權(quán)和債權(quán)投資，同時提出，提高法律風險防控意識，健全社?；鸱芍贫缺Ｕ洗胧┦菍崿F(xiàn)社?；饎?chuàng)新與發(fā)展的重要環(huán)節(jié)。劉子蘭、嚴明在《全國社會保障基金投資風險管理研究》（2006）一文中運用均值——方差模型、VAR模型等分析工具對社?；鸬耐顿Y運營風險進行了分析，為社?；鹂闪炕芾淼娘L險提供了解決思路。唐霽松在《加強社保基金監(jiān)管 防范化解重大風險》（2018）一文中從加強社會保險基金監(jiān)管的角度，為我們防范和化解社會保障基金的投資風險打開了新思路。

（二）創(chuàng)新性分析

通過研究國內(nèi)外對于社?；痤I(lǐng)域的研究成果發(fā)現(xiàn)，目前理論界從全面監(jiān)管、投資運營等方面對社?；鸬娘L險防控研究均有涉獵，但這些研究基本是從社?；鸸芾磉\營的宏觀角度對其實現(xiàn)長期保值增值進行分析，而鮮少對于某一投資領(lǐng)域和環(huán)節(jié)的具體風險防控開展研究。本文將學習在既往研究成果的基礎(chǔ)上，創(chuàng)新性的將如何在社保基金投資運營的投前階段掌握可能出現(xiàn)的違規(guī)風險，從而避免社保基金投資運營出現(xiàn)合規(guī)性問題而開展探討。

二、必要性分析

社?；鹜顿Y前期重在預防法律風險，項目投前的風險評估是包含前期調(diào)研、方案測算等具有復雜性和系統(tǒng)性的綜合性管理環(huán)節(jié)，因此評估潛在的法律風險尤為必要。

（一）部分投資項目交易環(huán)節(jié)較復雜

社保基金所投資的金融領(lǐng)域有一部分項目交易環(huán)節(jié)較復雜，甚至需要跨地域、跨法律制度規(guī)范框架合作，使得投前法律風險管理難度較大。例如，以發(fā)行金融機構(gòu)資產(chǎn)管理計劃為例，銀行首先通過證券公司委托設(shè)立資產(chǎn)管理計劃，客戶向證券公司委托定向資產(chǎn)管理計劃，其次，資產(chǎn)管理計劃確定的當時，客戶要向銀行進行收益轉(zhuǎn)讓。通過此類實際合作的資產(chǎn)管理案例，可以發(fā)現(xiàn)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)涉及眾多行業(yè)，其中各個主體都涉及到法律風險防控問題，而信息的不完整性極易導致風險漏洞，所以投前的風險評估必不可少。

（二）金融監(jiān)管政策趨嚴

社?；鹩捎谄涮厥庑再|(zhì)，在投資運營時受制于更加嚴格的監(jiān)管要求。2016年5月，《全國社會保障基金條例》開始實施，對社?；鸸芾磉\營的原則、投資組合、風險防控及監(jiān)督等方面進行了規(guī)范。2017年以來金融體系迎來“強監(jiān)管”時代，同年《私募投資基金管理暫行條例》面向全社會征求意見，《商業(yè)銀行委托貸款管理辦法》《關(guān)于規(guī)范金融機構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導意見》等一系列金融監(jiān)管政策先后出臺。以山東省社?；馂槔?，私募基金投資、股權(quán)投資、債權(quán)投資是社?；鸬闹饕顿Y方式，在監(jiān)管趨嚴的背景下，防止社?；痦椖客肚俺霈F(xiàn)違法違規(guī)風險是保證項目持續(xù)順利開展的前提。

（三）投資機構(gòu)風險管理能力制約

無論是社保基金投資還是其他項目投資，投資機構(gòu)都能夠具有較強的風險防控意識，但在風險管理能力方面還需提升。社?；鹜顿Y機構(gòu)是金融市場近幾年新興的投資機構(gòu)，投資管理運營的經(jīng)驗尚顯不足，面對快速發(fā)展的資本市場，投資機構(gòu)現(xiàn)有的風險管理能力和水平，尚不足以應(yīng)對金融形勢變化的需要，對法律風險的識別能力有待加強。

三、策略分析

（一）明確產(chǎn)業(yè)投資方向，項目端分散風險

縱觀全國和省級社?；鹜顿Y產(chǎn)業(yè)布局，充分體現(xiàn)了謹慎投資、控制風險、提高收益的原則，在確?；鸢踩幕A(chǔ)上再去討論流動性和收益性。按照全國社會保障基金理事會的投資范圍標準分析，社?；鸬耐顿Y范圍主要包括：銀行存款、債券、信托貸款、資產(chǎn)證券化產(chǎn)品、股票、證券投資基金、股權(quán)投資、股權(quán)投資基金等，但實際涉足的投資領(lǐng)域并不多，按照全國社?；鹄硎聲兜哪甓葓蟾鎭砜?，持有至到期資產(chǎn)和交易類金融資產(chǎn)比例達到70%-80%，其余項目僅占20%-30%。山東省社會保障基金理事會在所投資的項目中，債權(quán)投資、私募基金投資、銀行理財占據(jù)了絕大部分比例。以上投資領(lǐng)域一旦監(jiān)管政策收緊，將很大程度影響投資項目選擇和投資收益。

社?；鹜顿Y機構(gòu)可以參照專業(yè)創(chuàng)投機構(gòu)的模式，基于其豐富的合作伙伴和社保基金社會影響力，獲取系統(tǒng)的項目來源，圍繞環(huán)保、新能源、新材料、汽車、醫(yī)療健康、泛文化、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等行業(yè)進行戰(zhàn)略性布局，以項目分散投資分散法律風險。

（二）項目投資分類決策，量化評估風險權(quán)重

通過對專業(yè)投資機構(gòu)開展調(diào)研發(fā)現(xiàn)，專業(yè)機構(gòu)在進行項目投資決策時將各類項目的投資風險分類衡量且設(shè)置不同的權(quán)重比例，按照百分制的方式計算得分，以得分多少評價項目風險大小及投資的可行性，且不同類的投資項目，法律風險評估所占權(quán)重有所不同。例如，在Pro-IPO項目投資決策時，由于上市公司的法律監(jiān)管要求更為嚴格、信息披露的全面性和及時性要求更高，因此，Pre-IPO項目的法律風險評估權(quán)重要占有較大比例;在PE（即Private Equity）項目中，投資標的是非上市公司股權(quán)，投資者為有風險識辨能力的自然人或承受能力的機構(gòu)投資者，雖然法律風險防控是投前重要的評價指標，但對其估值能力、技術(shù)及商業(yè)優(yōu)勢、市場環(huán)境因素等分析要占有較大比重。

以Pre-IPO基金投資項目投資決策為例，法律風險權(quán)重所占比例可如下表所示：

（注：1.表中“法務(wù)合規(guī)性”是所有投資項目在投前決策階段都要關(guān)注的內(nèi)容，但視項目類型不同，權(quán)重會有所差別。2.各類項目類別滿分為100分，可參考關(guān)注點就對應(yīng)項目評出分數(shù)，總分數(shù)按照權(quán)重進行加權(quán)計算。）

（三）開展法律盡職調(diào)查

一般意義上的投資項目法律盡職調(diào)查是指在項目投資階段，由律師對目標公司及其他項目關(guān)聯(lián)方的主體合法性存續(xù)、企業(yè)資質(zhì)、資產(chǎn)和負債、對外擔保、重大合同、關(guān)聯(lián)關(guān)系、納稅、環(huán)保、勞動關(guān)系等一系列法律問題的調(diào)查，目的是規(guī)避法律風險。

在實際開展的盡職調(diào)查中，法律盡職調(diào)查與經(jīng)常與財務(wù)盡職調(diào)查、商業(yè)盡職調(diào)查結(jié)合，是項目投前的一種綜合性盡職調(diào)查程序，并演化出了更高效、更實用的法律盡調(diào)模式：一是綜合盡調(diào)模式，即由風控人員、財務(wù)人員及投資人員組成盡調(diào)小組對項目開展全面盡職調(diào)查，盡調(diào)后形成綜合盡調(diào)報告，盡調(diào)主要模塊有基本情況分析、行業(yè)情況分析、財務(wù)情況分析、盈利預測、未來資金需求、投資估值分析。法律盡調(diào)包含在基本情況分析模塊中。二是商業(yè)盡調(diào)為主的模式，盡調(diào)主要圍繞商業(yè)盡調(diào)開展，盡調(diào)報告通過初審后，法律、財務(wù)人員做進一步商業(yè)盡調(diào)，后進入投決階段，若投決不通過，可能進行多次投決。項目簽署正式協(xié)議后，項目投前風險控制階段結(jié)束。三是圍繞投資標的經(jīng)營開展的盡調(diào)模式，即盡調(diào)圍繞投資企業(yè)經(jīng)營情況展開，盡調(diào)中的主要關(guān)注點是投資項目在未來階段的風險，以及投資標的的經(jīng)營狀況是否有在未來發(fā)生風險的可能性，對項目投資風險的把控貫穿項目投前到投后各環(huán)節(jié)，投后有投后管理部來組織。無論采用哪種盡調(diào)模式，均能在盡調(diào)環(huán)節(jié)將法律風險隱患梳理出來。

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[7]網(wǎng)易新聞客戶端.為什么合并銀監(jiān)會和保監(jiān)會，而保留證監(jiān)會？[EB/OL].http：//news.163.com/18/0401/08/DE9TNO2J0001875N.html（最后訪問時間2019. 01.23）.