自貿區金融立法創新的困境與對策

王佳宿　張宇

【摘 ? 要】 自貿區金融立法體系的完善對中國法治建設具有重要意義，本文結合自貿區金融立法現存困境展開探討，提出相關建議和對策，以促進自貿區金融經濟的平穩健康發展。

【關鍵詞】 自貿區;立法法;金融

The Dilemma and Countermeasures of Financial legislation

Innovation in Free Trade area

Wang Jiasu ? Zhang Yu

[Abstract] ?The perfection of FTZ financial legislation system is of great significance to China's legal construction. This paper discusses the existing difficulties in FTZ financial legislation and puts forward relevant suggestions and countermeasures to promote the stable and healthy development of FTZ financial economy.

[Keywords] ?free trade zone; legislative law; financial

自貿區金融領域的立法創新一直以來都作為一項特別重要的經濟領域問題被廣泛探討。我國自2017年增加了7個自貿區已形成東中西協調、陸海統籌的格局，加快自貿區金融領域立法創新體系建設的成功與否則成為貿易區實驗的關鍵評判標準之一。

1 ?解決自貿區金融立法體系的現有措施

1.1 ?政府臨時性政策的出臺

在2013年及2014年期間，我國為應對上海自貿區金融立法體系創新的相關問題頒行了《關于授予國務院在中國自由貿易區暫時調整有關法律規定的行政審批的決定》及《中國自由貿易試驗區擴展區域暫時調整有關法律規定的行政審批的決定》從而為吸引外商投資增加更多和更具吸引力的國家政策。該兩項決定的相繼出臺為了解決自貿區相關國際交易的問題糾紛提供了暫時有效性的途徑[1]。雖然政府臨時性政策有時存在下位法抵觸上位法、理論與實踐相脫節的現象，但是隨著相關問題的進一步探究和完善，一些臨時性的政策已經逐漸可以舉一反三的柔性適用于具體貿易糾紛中。

1.2 ?采取憲法解釋與司法解釋雙向結合的模式

法律的有效實施需要輔之以適當的解釋技巧和方式。憲法處于整個國家法律體系的統領性地位，對其進行適當的解釋并予以適用能夠從宏觀上將自貿區金融立法體系納入憲法體系的范疇，為相關立法合憲性要求提供保證，能夠有效將具體金融貿易問題提供更加權威的解釋和解決。在所有立法或者司法實踐活動中，其所涵蓋的相關概念及運行機制都必須符合“形式合憲”的相關要求，即國家相關部門機關在出臺相應的行政法規及政策決定時，或者對相關相對人實施具體行政行為時都必須在形式上符合憲法規定的基本條文得要求，即使在實施時并不需要實體性的相符，相關政府部門可以結合具體的情況予以適當調整適用或者選擇使用，但是實施相關行為的依據必須以合憲性為最高要求。

1.3 ?結合地方立法對金融立法問題進行針對性解決

我國《立法法》明文規定，對于區域內的相關問題的解決可以通過地方立法的形式予以適當調整，但不能與憲法和上位法的有關規定相抵觸。我國對地方性立法主體進行嚴格的要求和限制，可以進行地方立法的主體包括地級市及省級以上地方人大及常委會[2]。自貿區雖然不屬于以上主體范疇，但是其可以根據其所在的省、自治區及直轄市人大或常委會的制定的相關法律進行適用，相較于國家立法對自貿區金融問題的管理，地方性立法對相關問題的解決更具針對性和可操作性。

2 ?自貿區金融立法創新所面臨的實質困境

2.1 ?自貿區單行立法權受到嚴格限制

現今自貿區相關立法實施都在參照適用中國銀行、證監會、保監會等相關金融管理機構的有關法律和規定。憲法和法律并未賦予自貿區足夠與之發展相配套的單行立法權限。同時由于自貿區隸屬于省級及設區的市一級的地方管轄，而自貿區的發展與該地方相關地區的經濟水平和法律水平不可同日而語。同時根據實踐證明，地方立法有助于充分發揮各地區的發展優勢。但是由于我國《立法法》對相關立法主體規定了嚴格的限制性條件，為此，導致我國各自貿區都難以取得相關主體資格，使得地方的立法權限被嚴格控制，自主權嚴重缺失。雖然國家政府經常通過“一行三會”發表多種類型的指導性文件，但是由于立法權的嚴格性限制，導致相關政策并未得到有效的實施。

2.2 ?自貿區消費者權益未得到有效性保障和救濟

2008年爆發的金融危機給貿易區的經濟形勢提出了嚴峻性挑戰，其同樣暴露了一個重要性的社會漏洞即金融產品層出不窮的更替和掌握信息的嚴重不平衡導致消費者的合法權益難以得到有效的保障，其作為接受產品服務的一方很難對相關新型金融產品的效能和存在額隱含風險作出有效和準確的判斷。發達國家積極吸取金融危機風暴帶來的教訓，政府逐漸加大對經濟發展的管理性力度，充分保障消費者各項合法性權益，以及在相關合法權益被侵犯后的救濟保障措施方面進行了嚴格的規定。在我國，在匯率安全方面，自貿區無可厚非成為“重災區”。自貿區的金融創新將使得其外匯風險、投資風險再次提升到一個新的高度，因此，為了自貿區金融體系的完善，我國應更加注重對消費者權益保障這部分的工作。

2.3 ?自貿區相關行政管理措施缺位

金融市場的快速發展使得全國乃至全球都日益建立起“你中有我，我中有你”的國家性和國際性格局。由于自貿區的發展建設已經不同于同一轄區內其他地區的發展態勢，政府原有的行政管理體系已經逐漸落后自貿區發展所要求達到的水平[3]。政府應當在微觀管理模式的基礎之上應當建立起宏觀管理體系，促進二者的相互結合，靈活運用，但是由于自貿區相關單行立法權的缺位，導致政府對自治區的相關貿易糾紛的解決也產生了錯位和缺位的現狀。雖然自治區的法規已經認識到政府更多注重于微觀管理手段的采取而忽視建立宏觀管理手段的范疇，但是對宏觀管理體系建設卻由于各方面的原因無法出臺具體的行政法規和具體實施措施。

3 ?完善自貿區金融立法體系的對策及建議

3.1 ?賦予地方與之發展相匹配的立法權限

實質正義應用于地方立法權的權限范圍中在于國家根據地方的發展形勢和需要賦予其相應的立法權限和能力，并對其立法的制定和實施進行嚴格的審查和監督。地方發展形勢的不同導致了不同地區發展的差異性，而地方立法的優點即在于可以針對不同地區的差異性，有針對性的做出相關管理措施和救濟途徑，充分發揮地區優勢，做到管理、發展和創新“三維一體”的新型管理模式，實現立法和政策實施雙軌并行，多管齊下。對地方進行特別賦權和授權能夠充分發揮各地區等的主觀能動性，促進地區的立法完善和經濟持續健康發展。

3.2 ?促進經營者與消費者利益的平衡

在我國自貿區的相關制度規定實施過程中，凸顯出自貿區對相關經營者的偏向一面。正如全文所述，消費者群體的相關利益同樣是需要自貿區立法創新必不可少的內容之一。導致這一現象出現的最主要愿意在于我國政府對金融管理體系的定位出現了偏差，對經濟現狀的分析自自貿區概念發展以來就逐漸成為評定其發展水平和階段的重要依據，為此，促進商事交易活動的效率成為金融監管體系重要的準則之一，為了促進金融領域的快速發展，其他金融活動中涉及的相關權益則受到很大程度上的輕視，為此，我國在金融體系管理方面若想做到創新，嚴格把控自貿區金融立法發展趨勢，通過對金融體系立法創新中發現的新問題展開討論，必須擺正方向，將經營者權益與消費者的權益進行平衡，不能因為效率的實現忽視消費者的權益，同時不能為過渡保障權利而忽視金融效益。

3.3 ?以微觀審慎監管為基礎建立宏觀監管體系

以往的微觀審慎管理體系已經不足以應對金融迅速發展所帶來的實質性問題，我國應當建立起以微觀審慎監管為基礎的以宏觀實踐監管為總領的雙向結合機制的管理模式，不只是在形式上二者相符合，更重要的是注重二者在解決新型金融困境時采取的有效性的措施。同時，政府應該以宏觀審慎管理的大局性視角修訂現有的自貿區金融管理模式，構建金融宏觀管理體系制度框架，頒布相關單行條例或者有關自貿區金融立法體系的相關制度權限。此外，我國政府應當充分發揮好“看不見的手”的作用，結合金融市場環境中的發展規律，準確分析造成該金融投資風險的原因，嚴格把控利率風險的發生，優化相關立法體系和實施體系的運行與執行機制，充分發揮自貿區的立法特色。

參考文獻：

[1] 吳弘.上海國際金融中心建設的制度創新[J].法學，2016（9）：?18-21.

[2] 陳潔.投資者到金融消費者的角色嬗變[J].法學研究，2011（5）：84-85.