論未來我國商事立法體例的選擇與歸屬

摘 要：商事立法體例的選擇無外乎與民商合一還是民商分離的立法模式直接相關。民商合一還是民商分離的學術與實踐爭議一直不斷，直到今天也是這樣。結合我國法律傳統、學術爭議與當下民法典編纂背景，走民商合一的道路仍然是我國立法未來的選擇。不僅是因為民商合一在理論上有十足的合理性，而且在實踐中也有極大的可行性。但是商事特別法需要單獨規定，另外針對無法融入民法典的商事重要制度的原則制定《商事通例》。

關鍵詞：立法體例;民商合一;商事通例;民法典

中圖分類號：D923文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）17-0244-01

作者簡介：張亭（1998-），女，四川旺蒼人，華中師范大學法學院，本科在讀，研究方向：法學。

一、我國目前商事立法體例的現狀與分析

（一）現狀

總體上，我國現在選擇的是民商合一的立法模式，以《民法通則》和《民法總則》為指導，以公司法、保險法、海商法等特別法為補充。實際上在我國法律體系中，并不存在商法這一法律部門。民法的一般規則、物權以及債權債度能夠解決和調整商事大部分關系，從這一層面上來說，商法只是民法的特別法。

（二）分析

我國雖然屬于民商合一立法模式，但是是不完全的民商合一。因為不是商法所有關系都可以由《民法通則》和《民法總則》來調整，必須由商事特別法作為補充。商事關系具有自己的特點，并不完全等同于民事關系。不管是立足于現在，還是放眼未來，民商合一的立法模式暫時不能拋棄。

二、我國未來商事立法體例的選擇與歸屬

走民商合一的道路仍然是我國立法未來的選擇，原因如下：

（一）理論研究未達到制定商法典的條件

任何研究都需要建立在一定的社會基礎之上，研究商法同樣也是如此。我國商事領域真正發展起來是在社會主義市場經濟之后，從這開始我國才開始真正研究商事領域關系。統一商法典的出臺在短時期內無法實現。

（二）立法現狀未達到制定商法典的條件

縱觀我國的立法現狀，特別是參考商事領域基本制度，不難發現在商事領域還存在許多立法上的空白。商事領域諸多方面的問題還未得到解決，商法典確實還不具備立法基礎。商法典會規定統一的全面的商事制度，然而目前商事領域一些基本制度還沒有得到解決。部分不完善，勢必會帶來整體不完善的后果。

（三）民商合一具有現實優越性

在民商合一模式的指導下，我國的民事和商事領域的社會關系能夠得到妥善調整，各項民商事問題能夠被及時解決，維持了良好的民商事秩序。并且，在我國民商合一模式下，我國市場經濟有了突飛猛進的發展，這對于建立和完善社會主義市場經濟法律體系具有重要影響。這在一定事實程度上就證明了民商合一的立法體系有其存在的合理性和可行性。

三、對于未來商事立法體例的立法建議

（一）只制定一部統一的民法典

民商事領域只制定民法典這一部基礎性的法律，不單獨制定商法典，符合民商合一的立法模式。民法典分為兩個層次，首先是總則篇也就是《民法總則》，對民法典起統領性作用，現在已經出臺并實行，《民法總則》規定了民事基本原則、基本制度以及各類主體等。第二個層次是民法典各分編，包括債權編、物權編、繼承編等，主要是具體規定各民事領域的制度及要求。民法典將把現在的合同法、物權法、侵權責任法等各領域零碎的法律系統化、統一化，將所有民事領域的制度整合到一起，方便指導社會關系與實際操作和應用。

（二）保留商事特別法

除了制定民法典這一基本性法律以外，還需要公司、票據、保險、海商等則以單行法的形式作為商事法律的補充。公司、保險、海商等領域本身具有極強的特殊性，和普通的商事交易存在根本性區別。為了保護這些特有領域的發展，保持商事特別法的存在是必要的。

（三）制定《商事通例》作為補充

就民法典無法融合而又對其他商事單行法有著統率作用的商事一般性規定制訂《商事通例》。《商事通例》主要規定商法特有的基本原則、商號、商業登記、商業帳簿、商事法律淵源等商事基本制度。

民法典、商事特別法和商事通例構建起了民商事領域的三級法律體系。三級制度相比以前的民法通則、民法總則加商事特別法的兩級制度是一個質的飛躍，代表了我國商事立法體例的創新。在未來我國的商事立法也需要隨著社會的進步對自身進行改進和完善。初次建立商事通例勢必會遇到反對的聲音，但是跨出去這一步就是進步。

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