從離婚登記制度看冷靜期制度的合理性

張云姬 郝晉

摘 要：隨著中國經濟社會文化的全方面發展，物質生活豐富的同時，離婚率越來越高成為當前社會焦點問題。我國2003年出臺的新《婚姻法》奉行離婚自由原則，極其簡便的手續方便了婚姻雙方當事人結束婚姻的同時，也為拉高離婚率提供了動力。由此，《民法典》出臺了離婚冷靜期這一制度，希望借此來降低離婚率，以至于保護婚姻，維護社會穩定。但是冷靜期制度自從出生，就受到熱議，其中不乏批判與質疑的聲音。由此，本文將從登記離婚制度的分析入手，具體闡釋離婚冷靜期的建構合理性及其完善建議。

關鍵詞：離婚登記;冷靜期;民法典

中圖分類號：D923.9文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2019）17-0128-02

作者簡介：張云姬（1994-），男，漢族，河北保定人，法律碩士研究生，蘭州大學法學院，研究方向：民商法。

一、離婚冷靜期的界定

離婚冷靜期，是指離婚雙方以協議離婚的方式，從請求離婚開始，由登記機關備案一個月后，再由雙方當事人決定是否堅持解除婚姻關系或撤銷離婚申請。根據我國民法典的規定，本文所研究的離婚冷靜期僅適用于登記離婚。因此要想了解以及完善離婚冷靜期制度，則必須先分析我國的登記離婚制度。

二、各國登記離婚的要件

目前各國的立法實踐，對登記離婚的法定要件主要有以下兩類：

（一）符合法定離婚條件

（1）雙方當事人主體適格。（2）雙方意思自治，具有離婚合意。（3）雙方對離婚事宜及法律結果達成書面協議。（4）履行法定離婚程序。

（二）限制性要件

（1）結婚時長限制：法國民法規定此期間為6個月;墨西哥規定為結婚滿1年;比利時規定為2年。這一限制性要件主要體現了國家行政權或者司法權的適當干預，這可以在一定程度上避免離婚的隨意性和盲目性，防止閃婚閃離。（2）雙方提出申請后，應當經過一定時長的冷靜期。（3）須經過國家公權力對離婚協議的審查確認。（4）雙發未生育、撫養未成年子女。

由此可見，對比國外家事立法中關于登記離婚的規定，我國婚姻法對于這一制度，尤其是限制性要件的規定比較寬松，程序性和實體性代價相對較低導致了我國沖動型離婚的數量不斷上漲。我國應當根據時代形式和社會中出現的新問題，不斷完善登記離婚制度，以降低離婚率，提高公民的婚姻穩定之重要性的認識，維護社會穩定。

三、冷靜期制度的意義

（一）從登記離婚角度來看，保障離婚自由并合理限制這一權利是它的本質目的

1.登記離婚制度保障離婚自由是婚姻的本質使然。即如果夫妻間感情關系確已破裂，雙方當事人有權利選擇在符合法律規定的離婚要件的前提下解除婚姻關系。并且這一自由也體現著基本人權，是雙方當事人都享有的一項重要的基本人身權利。

2.法律同時也要限制離婚自由是因為，“人人生而自由，卻無往不在枷鎖之中”——所有的自由和權利都要法律規定的范圍內行使。所以用比較嚴格的離婚規定來限制當事人離婚，表面上雖然看似干涉了離婚自由的權利，但是事實上它僅僅是為了防人們濫用權利而進行的規范。

所以我們的民法典在登記離婚制度中加入離婚冷靜期并沒有干涉婚姻自由，也并不等于“限制離婚”。我們通過在登記離婚中構建冷靜期制度，想達到的目的在于：

（1）為了更多的保護離婚當事人的自身利益。事實上，大多數公民希望法律規定能夠幫助他們維持自身婚姻的穩定性。為了自身的婚姻家庭和諧和安穩，他們樂于并且積極的接受法律的約束，也樂于承擔家庭和社會賦予他們的責任。

（2）為了個體利益與社會利益的平衡。過高的離婚率離婚能夠影響整個社會的穩定。根據相關調查顯示，離婚率越高，則會導致與犯罪率越高;反之則越低。正是基于此，為了維持整個社會的穩定，我們的法律需要對公民的離婚自由做出限制——即使這是公民的基本權利。

（3）為了對子女最大利益原則的貫穿落實。子女，尤其是未成年子女作為失敗的婚姻關系中的最大受害者，所喪失的絕不僅僅是物質支持，更多的是來自父母精神上的愛和關懷。有相關數據表明，來自離異家庭的子女大多數有著不同于正常家庭中成長的孩子的情感缺失，父母離異不僅影響他們對感情的看法和態度，更直接影響了他們對自身感情的處理。

近現代國家一般奉行相對自由的離婚主義。離婚冷靜期制度主要適用于草率離婚的夫妻雙方，所以該制度并不是限制當事人離婚，而是提示當事人，避免草率離婚，起到挽救危機家庭，進而促進社會穩定的目的。

（二）保護弱者利益，追求實質平等

女性在婚姻關系中的弱勢群體，原因如下：一是男性更傾向于找比自己年幼的女性;二是女性在婚姻中付出的成本要高于男性。因為她們要生育、喂養子女、暫停工作等;三是男性在離異后再婚的幾率高于女性。面對著這樣的情況，立法在登記離婚制度和冷靜期制度中就要有傾向性的保護弱勢一方的利益，以達到實質平等的目的。如對于離婚協議內容的設定上，我們應注重怎樣避免對弱勢一方更嚴重的損害，以及維護夫妻間的平等關系。

（三）防止沖動型離婚

除了要保護當事人雙方的人身權利——自由，法律同時還需要兼顧當事人與社會之間的利益平衡。這也是其他國家在登記離婚制度中都設立了較為嚴格的限制性條件的原因，也是我國民法典考慮建立冷靜期制度，以防止當事人輕率離婚的原因所在。

以上，是借鑒國外立法經驗和我國立法及實踐得出的關于我國離婚登記制度的不足與完善建議，由此我們可以清楚的看到設置離婚冷靜期的必要性及合理性，但同時離婚冷靜期對離婚自由的限制應處于合理限度。離婚冷靜期作為登記離婚制度下的一個具體細節，其制度構建應當符合登記離婚制度的價值追求。所以，借鑒國外立法經驗和我國實際，建議具體的離婚冷靜期的制度構架如下：

1.離婚冷靜期的期間設置

關于冷靜期的期限，我國民法典草案對于離婚冷靜期的規定是一個月。歐洲方面，法國民法典規定為3個月;比利時、瑞典規定為6個月的考慮期;俄羅斯亦規定為1個月。

韓國對冷靜期時間的設置更多的考慮了子女，尤其是未成年子女的利益：將子女分為需要被撫育的和不需要被撫育的兩種，這樣一來，韓國冷靜期期間一共三種：當事人雙方有需要撫育的子女，冷靜期期間為三個月;沒有子女為一個月;有子女但不需要被撫育，亦為一個月。這樣做符合子女利益原則，既能抑制沖動離婚，也不會影響婚姻自由，值得我國借鑒。筆者認為，此種制度構建下，對于最后一種情況，指的是子女已經成年，而此時父母已進入中老年階段，女性在婚姻中的累積的成本已經較高，因此建議在此種情形下，冷靜期時間有相對的延長。

2.離婚冷靜期間雙方當事人的權利義務

由于冷靜期的設置，使得婚姻關系出現了介于婚內和離婚的“中間狀態”——冷靜期期間夫妻雙方的權利義務關系、共同財產和子女撫養等問題與夫妻雙方處于婚姻狀態、正式離婚之后均有不同，因此，即使夫妻雙方訂立了離婚協議，法律也應當對該期間雙方當事人的權利義務關系進行細致規定。

國外立法中，較為典型的是法國。法國在其民法典中規定：夫妻協議離婚的，應當在離婚協議中自行商定權利義務關系，以充分尊重當事人意思自治的權利，但是同時按照權利約束原則，如果協議中有條款損害了子女利益或違反法律規定時，法官應當讓當事人依照法律規定取消或修改該條款。

由于目前民法典還處于草案修訂階段，草案中規定的登記離婚制度中的冷靜期制度還未實行，所以我國關于冷靜期的實踐全部來自于司法實踐。近些年，我國一些法院通過大相徑庭的方式探索了冷靜期制度，并且規定：在該期間夫妻之間權利義務自行商定，但如一方有轉移財產或不忠行為，“試離婚”將立即結束，進入法定離婚程序。由此可見，忠實義務在冷靜期期間仍然應當遵守。這種做法與法國的規定大同小異，既尊重了登記離婚雙方的意思自治，又借用法律維護了秩序。至于夫妻之間其他問題，有協議的按協議，無相關協議，仍遵照申請登記離婚前的做法。

3.離婚冷靜期的程序規范——調解機制的建立

在設立調解機制的國家中，較為典型的澳大利亞規定，在法院判決之前，應首先安排家庭協商會，由調解員作為第三方參加會議。此外，澳大利亞的司法機關還提供了電話咨詢服務、社區調解服務等調解辦法。

我國較為成功的實踐中，基層法院聘請了專門的婚姻家庭專家對夫妻雙方進行調解。如上海靜安法院采取了自行培養與社會聯合培養心理咨詢師的方式，利用專業知識人才對夫妻雙方的矛盾進行化解;

四、結論

以上，即是從登記離婚的背景下來看待離婚冷靜期制度，筆者希望從登記離婚制度的目的出發，來準確把握冷靜期制度的建構。同時，我們也應該注意到一個問題：法律不是萬能的，法律只是最低限度的道德。我們不能期待通過法律手段來制止世界上所有的違法和違反道德的行為，只能通過法律，對已經或是想要從事違法活動的人起到警告和懲罰的作用。所以面對類似沖動離婚離婚這種行為，我們也只能修改完善相關的法律制度以及通過公權力的適度干涉、勸解讓當事人意識到婚姻家庭對自身以及社會的重要性。

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