生育權問題研究

摘 要 生育問題是國家發展大計，也是我國的基本國策，從根本上來說，這屬于人權保障范疇，生育權屬于公民的人格權。對于婦女來說，生育就是一次“生命的冒險”，所以生育權于女性而言相當于“生命權”。隨著社會的發展，婦女生育權保障逐漸得到國際社會的認可，我國在法律和政策上也給予婦女生育以權利自由保障，而實際生活中，尤其在婚姻家庭中，女性生育自由仍面臨著來自各方的壓力與威脅。

關鍵詞 生育權 生育自由 法律保障

作者簡介：金曉潔，西北政法大學。

中圖分類號：C923 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?文獻標識碼：A ? ? ? ? ? ?? ? ? ? ? ?DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2019.06.104

一、權利之“生育權”

生育權是人的一項基本人權，對于女性來說更像一種生命權。獨特的生理構造賦予女性繁衍后代的權利，但這種權利不應該被強加于所謂的“義務”。人權，顧名思義是人成為人的權利，不能被剝奪和壓迫。在當代中國，生育權是否被公眾所視為“人權”是我們所需要探討和解決的問題。

二、“生育權”在我國

（一）生育權發展演變

我國自古以來深受儒家思想的影響，儒家曾這樣論道：“天地合，而后萬物興焉。夫昏禮，萬世之始也。取于異性，所以附遠厚別也。”儒家在這里將婚禮的價值說的明明白白，結婚為了生育。女人沒有獨立地位，獨立人格，從夫、事人，唯一的價值就是生育。隨著民主思想的傳播，女權逐漸登上歷史舞臺，“五四新女性”是女權覺醒的第一代中國婦女。她們抨擊傳統的“賢妻良母”的女性定位，關注自身建設發展。建國后，女性權利得到進一步發展，婚姻自由、生活自由，從而使得女性在生育問題上擁有了一定的自主權與選擇權。社會發展至今，女性逐漸成為國家發展的重要力量，生育選擇的自由也得到了最大化的保護。

生育在我國雖然是國家大計，但更應該尊重與保障人權，盲目不計后果的拋棄個人利益最終將導致人權的泯滅與制度的崩盤。所以現階段對于女性生育自由的討論十分必要。

（二）我國的生育政策變化

我國將“計劃生育”作為一項基本國策，將生育問題從個人利益提高到了社會國家利益層面，也就是將人權問題提升到了制度領域。

先是“晚婚晚育，少生優生”的初代計劃生育政策，“計劃生育”的出臺限制了生育次數和個數，從結果來看為女性“減了負”。老齡化現象出現、勞動力逐漸萎縮、經濟快速發展，國家又出臺了“二胎”政策，生育政策由指令性變為指導性，這一政策是鼓勵性而非強制性，所以國家對于女性生育與否是給予絕對的自由與選擇性的，但這一政策給多數青年家庭帶來了沖擊，使得女性再一次在婚姻中面臨生育的壓力。

三、生育制度的法律規制

（一）我國有關“生育權”的法律規制

我國的生育自由包括生育的自由和不生育的自由，這種權利的雙向不僅體現在意愿導向性上，也體現于性別的雙導性，即男女均擁有生育權。但這里我們主要討論我國法律對于女性生育自由的保護，尤其是對處于婚姻家庭壓力下的女性。同時作為生育主體，女性應該得到更多的社會認可和法律保障。

我國在《憲法》《婦女權益保障法》《婚姻法》等法律法規中都對生育權做出了規定與要求，但其僅僅是對權利進行一種“公示”，缺乏針對性保障與導向性指導。

我國對于女性生育自由也有相應的救濟。92年頒布的《婦女權益保障法》第四十七條規定：“婦女有按照國家規定生育子女的權利，也有不生育的自由。”《婚姻法》司法解釋三第九條規定：“夫以妻擅自中止妊娠侵犯其生育權為由請求損害賠償的，人民法院不予支持。”這些法律規定直接或間接地對女性生育自由給予了肯定與支持，但其遠遠比不上《憲法》《婚姻法》法律條文的公眾性與威懾性，很難達到社會普遍知曉與認可，從而使得女性生育自由仍處于法律保護邊緣。

如果將女性生育自由的權利放入更廣泛的概念中解讀可以理解為生命健康權、身體權等基本權利，而這些權利也為我國憲法所保護的。但一旦存在這種歸屬，由于我國沒有憲法法院以及憲法具有不可訴性的特征，就會使得女性的生育權無法得到法律的救濟、法院的受理。所以目前我國缺乏對于生育自由的定義和相應的法律保護。

（二）國外有關“生育權”的法律規定

1.英美法系

英美國家普遍認為生育問題是很隱私的個人話題，國家給予婦女生育以絕對自由與絕對保護。美國的一些判例規定，丈夫沒有否決妻子墮胎的權利。美國向婦女的生育權傾斜的政策體現在1992年家庭計劃中心訴凱西案中，因為在該案中法律裁定：丈夫沒有要求妻子在墮胎前必須告訴她的權利。同樣的，在澳大利亞、英國、加拿大等國家，婦女對于生育具有絕對的決定權，不受丈夫以及其他家庭因素的干預。

2.大陸法系

相對于英美法系，大陸法系雖然給予女性生育的自由，但在墮胎問題上還是存在很多限制的。如在日本，法律不承認婦女有最終決定權，要求墮胎必須征得配偶的同意。

縱觀各國對于生育問題的法律規定，可以發現都給予了女性生育的自由。我國對于生育自由的法律研究還處于初級階段，缺少相應的制度規范，可以博采眾長，汲取各國法律之精華，填補對于生育自由這一女性重大權利的法律漏洞。

四、女性生育自由法律展望

（一）理論性展望

1.入憲設想

生育權涉及到人身、人格尊嚴與生命的范疇，是女性擁有的基本人權。有學者認為，應將我國現行《憲法》第四十九條第二款修改為：“公民有生育的權利，也有依法實行計劃生育的義務。”這樣一來，實現生育權從一般的法律保護提高到憲法保護，同時改變目前憲法文本強調生育義務的狀況，將生育權提高到優先的位置。通過憲法的權威性對于生育權進行深入的討論，提高大眾對于生育權、生育自由的認知，從而進一步加大對于生育權的重視與對女性生育自由的保護。

2.《婚姻法》義務構建

婚姻法規定了婚姻關系中夫妻雙方的忠實義務、扶養義務等義務，那么女性生育自由的權利能否也被納入《婚姻法》的義務構建中去呢？

《婚姻法》第二條規定：“保護婦女、兒童和老人的合法權益。”這里的“保護”是人身與財產的雙重保護，《婚姻法》對于家庭暴力進行了大篇幅的規定，所以女性的生育自由也應該被給予相應的關懷與保護。

同時，《婚姻法》保護夫妻雙方的利益，所以在義務構建體系中，應該設立生育權的相互尊重義務，在忠實義務、扶養義務等現有義務的前提下，可以建創夫妻的生育自由尊重義務，減少對于女性生育的壓迫，實現婚姻的相互尊重與相互理解。

3.計劃生育的“保護性”調整

我國多年來一直堅持計劃生育，這是一項無可厚非的適應國情的基國策。這種“計劃”近幾年也從“指令性”變為“指導性”，更加尊重群眾的意愿與社會的發展規律。但是在響應國家發展的同時，這種計劃性的生育制度也應該將生育保護納入考慮范疇。我國既然將生育上升到國家發展規劃中，就需要對生育主體——廣大女性做出額外的、特殊的保護，否則天平兩段的失衡將會導致整個人口規劃的紊亂與制度的倒塌。所以應該在堅持計劃生育制度的同時給予廣大群眾，尤其是廣大婦女生育權的認可與保護，可以在“計劃性”中添加一定的“保護性”和“自由性”，在“指導性”轉變中進行一種“保護性”的調整。

（二）實際救濟性展望

1.民法的實際性保護

《民法通則》第九十八條規定：“公民享有生命健康權。”《民法總則》第一百零九條：“自然人的人身自由、人格尊嚴受法律保護。”第一百一十條：“自然人享有生命權、身體權、健康權、姓名權、肖像權、名譽權、榮譽權、隱私權、婚姻自主權等權利。”第一百一十二條：“自然人因婚姻、家庭關系等產生的人身權利受法律保護。”民法對于公民的人身權利以及婚姻關系中的人身權利做出了規定和保護，但像生育權這種包含意志自愿和行為自愿的權利民法沒有專門進行規定。

民法已經將婚姻中的人身權利納入調整范疇，應該對其進行深入探討與分類，在調整“家暴關系”的同時應該給予生育權以關注，在《民法總則》第一百一十條中可以加入“生育權”，生育權不等同于生命權與身體權，在民法中應該給予其以新的定義、新的地位。

2.緊急執行令保護

在家暴案件中，《反家庭暴力法》賦予處于家暴中的公民可以向法院申請“人身安全保護令”，在婚姻關系中，我國法律已經對這種切實緊迫性人身權益侵害進行了規制保護。在實踐中，婦女由于缺乏生育自由也有可能受到人身安全威脅與被迫受孕的危險，所以法律是否也可以給予婦女生育權這種保護令呢？

我國法律對于行為保全有明確的規定，人身安全保護令也是一種婚姻關系中的行為保全，所以將生育權保障也納入這種保全范圍是切實可行的，法律可以給予女性“生育自由保護令”，在女性受到現實緊迫的生育壓力與生育逼迫的情況下，擁有向法院尋求救濟的途徑。

雖然當今社會已經給予女性以絕大的尊重與保護，但這些保護是不完整、不全面、不徹底的， 所以在生育權自由方面，我國法律發展還是任重道遠。生育本來就如同生命一般應當由個人決定，但在各種壓力之下，這種權利被扭曲為家庭權利、社會權利乃至國家權利。我國作為尊重人權的大國，應該給予婦女生育自由救濟，在人身權問題上，我們每一個人都應該成為“獨裁者”。

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