辦理涉黑犯罪中亟須注意的幾個問題

呂健 呂思源

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掃黑除惡專項斗爭正在如火如荼地開展當中，該項斗爭對于凈化社會空氣、增強人民的安全感、促進社會穩定等方面發揮了重要的作用。

在辦理黑社會性質組織犯罪的過程當中，由于這是一個較為嚴重的罪名，因此它的適用，應當更加嚴格。

習近平總書記指出：“要懂得‘100-1=0’的道理。一個錯案的負面影響，足以摧毀九十九個公平裁判積累起來的良好形象。執法司法中萬分之一的失誤，對當事人就是百分之百的傷害。”100-1=0，也就是說，在掃黑除惡斗爭中，一個冤錯案，就會使所有的努力付諸流水。最高人民檢察院檢察長張軍指出，要把全面依法治國的總要求落實到掃黑除惡專項斗爭的各方面，堅持實事求是，既要依法嚴懲、從嚴從重，進一步加大辦案力度，更要客觀實際。是黑惡勢力犯罪的，一個不放過，不是的，絕對不遷就湊數。

筆者認為，在辦理黑社會性質案件中，必須注意如下問題：

執法程序要經得起推敲

掃黑不能黑掃，因此在掃黑當中必須注意程序的合法性和公正性，在實踐當中，存在著一些程序違法的行為，其中比較突出的，有違法適用指定監視居住的行為。監視居住，其立法本意要比刑事拘留輕得多，但是有些辦案機關卻隨意地濫用指定監視居住制度，變成該制度在實際上嚴于刑事拘留制度。

刑訴法第73條明確規定，對于被告人沒有居所的，可以適用指定監視居住。但在司法實踐當中，卻有辦案機關將有合法居所的當事人，也作為沒有居所的當事人予以指定監視居住，讓他們居住在一些廢棄的學校舊址或其他一些場所，24小時進行看管。有的被違法適用指定監視居住的對象因受不了折磨，對辦案人員提出質疑：“為什么比看守所還難受？”辦案人員竟堂而皇之地呵斥：“把你關到這里來，目的就是要叫你比在看守所難受！”這完全違背了指定監視居住的立法本意。對于這種以犧牲法律為代價的做法，應當及時制止，嚴肅查處，以免造成嚴重損害法律尊嚴的不良影響。

黑社會性質組織特征的認定

第一，對于組織特征的認定。

在司法實踐當中，對于個別的罪名，比如尋釁滋事、非法拘禁、窩藏罪等罪名，被告人如果確有犯罪，通常都能夠認罪、認罰，但是，對于黑社會性質組織罪，絕大多數的被告人都不認為自己犯有該罪。究其原因，很大程度上是因為他們對照了黑社會性質組織犯罪的組織性特征的法律規定，認為自己并不符合黑社會性質組織的特征。

對于黑社會性質組織的組織特征在認定上應當嚴格地加以把握，黑社會性質組織的組織性，具有高度的嚴密性。

首先，它必須存在著一個組織。該組織何時建立，如何建立，有何建立的標志和程序，都要有確實充分的證據證明。

其次，該組織內部具有嚴格的層次性，層級森嚴，并有明確的幫規幫紀。不能夠將一般公司的工作紀律或者朋友之間交往時相互之間的一些要求，上升為黑社會的幫規幫紀。

如果說，該所謂的紀律，對于行為人并沒有約束力，他們入會不需要履行一定的手續，退出也不需要向誰請示，不需要經過批準，在里面的時候也沒有受到他人的嚴格控制，沒有受到紀律的制約，沒有懲罰措施等等，均不能認定具有黑社會性質組織犯罪的組織性，不能夠隨意地降低標準。

在司法實踐當中，有些地方將不得遲到早退、24小時要開機、不能偷懶、要隨叫隨到、不能吸毒等等，都作為黑社會性質組織的幫規幫紀，顯然具有擴大化的嫌疑，這顯然是錯誤的。

在組織性特征當中，一般要求有三個以上的骨干以及若干個其他參加者。那么，這三個骨干，一般要求是同時期存在的。黑社會性質組織存在的時間都較長，那么不能說每個階段有一個骨干，加起來有三個骨干，這就有意“湊數”，這樣的做法，亦顯屬擴大化。因此，必須要求每一個時期都具有三個以上的骨干，才能認定具備黑社會性質組織的規模。

第二，關于黑社會性質組織的經濟性特征。

黑社會性質組織的經濟屬于黑經濟，簡稱黑財。黑財的特征是，每個黑社會性質組織的成員，他們所賺到的錢，都要交給組織統一支配。

在最高法的指導案例當中就有指出，如果是大家一起合伙做生意，賺到錢以后就地分配，這就不屬于黑社會性質組織的經濟特征，而必須是要把錢交給組織統一支配，這才符合黑社會性質組織的經濟性特征。并且，該組織具有靠黑勢力形成的較強的營利能力。如果不僅沒賺到錢，還欠了好多錢，不具備經濟實力的，另外合法的營利，當然也不能認定具有黑社會性質的經濟性特征。

如果是各管各的，各自的錢財都是獨立的，相互之間根本沒有經濟上的隸屬關系，那么，這種情形當然也不符合黑財的特征。而且黑財通常都是通過違法犯罪活動取得的，因為黑社會性質組織成立的目的就是有組織地進行犯罪，那么黑財也應該是違法犯罪所得。

第三，黑社會性質組織的行為特征。

黑社會性質組織的行為特征是以暴力和威脅為基礎的，但是，實踐當中往往也有擴大化的傾向，有些地方將打了幾個耳光升格為犯罪，這是不可取的。

事實上，黑社會性質組織所要求的暴力和威脅，應當是較嚴重程度上的暴力和威脅，也就是說該組織所實施的犯罪活動，很大部分都是以暴力和威脅為基礎的，而不是一起或少數幾起案件是以暴力和威脅為基礎。這種暴力和威脅也不是輕微的，而應當是程度非常嚴重的，并且是有組織的實施的暴力和威脅，而不是偶發性的暴力和威脅。

第四，控制性特征。

這里的控制性特征，對于控制的標準也要嚴格地把握。不能說控制了一個公司，就認為是實現了非法控制，而必須是對一個行業整體進行了非法控制，或者是在一個區域內，造成了非常嚴重的社會影響。這需要廣泛地收集證據，而不能光憑少數幾個證人的意見，就說已經具備了控制性特征。對于程度不夠的，決不能放寬要求，強行認定為構成非法控制特征。

黑社會性質組織的本質特點

黑社會性質組織的本質是有組織的犯罪，其犯罪具有多樣性，而且具有反社會的目的，破壞現有的社會秩序，實現對一定行業或區域的一種非法控制狀態。也就是說它在一定程度上是可以對抗公權力的。

對于那種以攫取經濟利益為目的而建立的犯罪組織，與黑社會性質組織存在目的上的區別，因為它不以反社會和破壞社會秩序為自己的目的。

黑社會性質組織，是以違法犯罪和破壞社會秩序為目的，圍繞這個目的，它有組織地進行了各種各樣的犯罪，犯罪形式五花八門，往往多達二三十種。

而在司法實踐當中，有些地方，把僅有三四個犯罪的，也確定為黑社會性質組織犯罪，明顯具有降低要求的傾向，這是不符合黑社會性質組織的本質特征的。有些地方把沒有形成組織的零星的幾個人，捆綁在一起，把他們的犯罪疊加在一起，就作為黑社會性質組織的犯罪，這也是完全錯誤的。

組織犯罪和個人犯罪的區分

應當是組織的主要成員共同商量實施的行為，才能作為組織犯罪的行為，對于那些組織的主要領導根本就不知情的行為，則不能強加到主要領導的身上。因為，沒有犯罪故意，是不能承擔刑事責任的，對于那些他們不知曉的犯罪，他們當然不具有主觀故意，也就不能夠要求他們承擔相應的刑事責任。

總而言之，對黑社會性質組織的認定，必須非常慎重，不能夠隨意地降低標準或者拔高標準，以免造成冤錯案。因為每一個被告人身后都有一個家庭，一次錯誤的刑罰，會給一個家庭帶來滅頂之災。

黑社會性質組織犯罪，作為一種嚴重的反社會罪行，其認定尤其要慎之又慎。當前特別要防止擴大化，以前運動的擴大化，給我國造成的沉痛教訓應當記取。只有這樣，我們國家的依法治國才能夠順利進行，人民才能安居樂業，國家才能長治久安，早日實現我們國家的偉大復興。