股東出資制度的域外經驗

顏利華

【摘 要】 在2013年，我國針對2005年版《公司法》所涉及的資本制度進行“大換血”，對這次資本制度的重大修訂的評判，學界莫衷一是。除了學界對資本制度的改革議論紛紛之外，實務界也并沒有消停，相關案件層出不窮。在這個觀點云集且案例眾多的資本制度領域，本人意從域外經驗中找到對我國股東保護的答案。國外關于股東保護防范性規定比我國更完善，在分期繳付、股東出資方式、企業信息公示、保護小股東利益和股東催繳制度等方面均有較為詳細的規定，本文選取了有代表性的四個國家，將他們對股東出資風險處理的措施進行整理，為對我國股東出資制度提供建議做好鋪墊。

【關鍵詞】 股東出資制度 域外 經驗

一、英國

英國于2006年重新調整了《公司法》的內容，在法律層面上，提供給中小企業更多支撐，它轉變了先前的理念，逐漸加大對股東權益的重視，規避股東風險。內容調整以后，相對完整的董事責任制度就順利建成了，其中不但要求董事具有勤勉、忠誠義務，還要求董事對因疏于履行職責而造成的損失應承擔責任。對董事的約束有利于保護公司的安全，有利于加強股東對公司整體的信任，從而更專注于為公司效力。在英國的《公司法》中，含有“繳納股本”和“催繳股本”的說法，出資可以分階段給付。按照其中第五百八十一條的表述，若經章程同意，公司能依據時間上和數量上的差異，作出不同的股份發行安排。然而，受歐盟指令影響，英國對上市公司仍要求最少出資50，000英鎊，并需在公司設立時實際支付四分之一。所以，這樣的制度應歸入分期繳納制，但它由法律進行約束，與之相匹配的制度是股份沒收制度和資本催繳制度。法律規定的“部分實繳股份”除了約定的付款時間到期之外，當對已繳股份發行時，可在合同中事先擬定進行催繳的特殊情況，比如：董事會出于對業務的專業判斷，可在資金鏈出現問題時通過決議，讓股東在一定時間內向公司支付董事會要求的股份數額，而被不出資協議中約定的付款期限限制。正如著名的英國法學家高爾所說：“在過去，股票發行的情況是，一些股東可以對股款分期支付，只有在他們被催繳時，才能有平衡的結果。”若股東拒不服從公司和董事會的安排和決議，未在規定的時間或者催繳的時間內繳納出資，將會面臨沒收股份的危險。催繳制度和股份沒收規則解決了分期付款的擔憂，并對那些未及時支付股份的股東進行了處罰，保護了已繳付股東的利益。

二、美國

美國公司資本制度已經從法定資本制度轉變為授權資本制度，去除了之前不適合公司自由發展的最低注冊資本要求。但是，在認購股份時，除非協議另有約定或者得到所有股東允許，否則股東認購股份后，不能在六個月以內予以撤銷。出現未支付到位的情況或經催繳仍不履行的情況，公司能夠以收取公司債務為由追回欠款。除認購協議有其他規定之外，股東須按以下方式購買股份：在董事會確定的時間內，一次性全額支付或分期支付。在可用于出資的內容方面，不限定現金或其他財產與服務，且沒有各自占比的要求。如果提供勞務等服務，公司可以通過限制轉讓或者臨時存放股票得方式，留存股票，在服務按要求完成后才可解禁。這大大擴展了股東出資的方式。當公司需要增加資本時，董事會決定增加資本金額，規定除非公司章程的有其他規定，否則應當限制公司股東的優先購股權，例如禁止已擁有投票權的股東享有優先購買權，對股息或資產享有限制權的任何類別股份的持有人不應再擁有任何優先購買權，無表決權的普通股份持有人不得擁有有表決權普通股的優先購買權。這樣的規定，不僅使增資效率得到提升，而且資金來源更為廣泛，獲得了更多的投資主體的支持。美國公司的資本系統采取得是授權資本體系，并且早已去除了最低注冊資本的限制，全新構建股東利益機制，建立了完善的信息披露機制。與其他國家相比，美國在信息披露方面有更嚴格的規定。經過長時間的發展，美國的信息披露制度現在已經非常發達，擁有完備的企業信用數據庫，在數據科技如此高超的今天，迅速查到企業公開的信息，是一件輕而易舉之事。《特拉華州普通公司法》第163條規定了董事的商業判斷規則，同時，第164條規定當股份支付期限屆滿時，董事會應在支付時間到期前至少30天以書面形式通知支付時間和地點，并根據已知的最新郵政地址，將通知發送給尚未付款的每位股東。如果截止時間到期，股東仍未支付一定金額的付款，董事會可以通過普通訴訟從股東處獲得欠款，或者，董事會可對股東的股份進行拍賣，以抵消股東所的欠款。

三、德國

德國《公司法》經過多年調整，慢慢形成了授權資本制度。在股東可以用于出資的內容方面，德國允許實物出資形式存在，并對此進行了嚴格的要求。第一點，除了在章程中寫明與此相關的內容，發起人還要于調查前給法院提交說明，以闡釋實物出資價格的合理性。第二點，由多方主體參與，對實物投資采取嚴格地檢查。還引入了第三方機構，即由工商大會派一名或多名審查員審查。第三點，用于實物出資的財產必須具備價值可確定性，否則將不被允許。第四點，規定了董事、審查人、監事的侵權損害賠償責任。在支付出資額時，對現金和實物出資有差別性地要求：前者僅需支付最低發行價的1/4，而后者要求全額支付，且必須在公司注冊后的5年內完成全額支付。在擔保責任方面，明確規定股東必須維持資本以保證公司能夠正常運轉。當其中一員暫時無力履行義務時，其他股東應站出來，補足相應的義務，這樣的良性循環可以穩定資產，維護公司形象，使整體收益。在信托義務方面，根據德國判例法，大股東和少數股東對公司和其他股東都有廣泛的信托義務。原因在于：首先，在有限公司中，股東之間存在著強烈的合作關系和個人信任關系。其次，控股股東對公司的發展有著極大的影響，一旦擁有的權利被濫用，公司對外經營狀況可能直接處于崩塌狀態。股東的忠誠義務不能僅是某個單一個體的義務，而應規范到公司中大大小小的股東。在催繳制度中，法律還規定了一系列關于不及時支付的后果。德國法律為股東提供了多種事后救濟選擇，例如解散公司，退出公司和驅逐大股東。其中，公司解散的補救辦法過于極端，對股東來說，這不是最好的補救辦法;股東退出權和驅逐權是德國判例法保護股東權利的兩種補救措施，并且不能通過章程限制或排除，對我國具有借鑒意義。股東擁有退出權，就表示股東被侵權時，可以要求退出公司，并有權得到與他持有股份的市場價格相同的補償。行使退出權有三個主要原因：第一是與退出股東的個人狀況相關，如財務狀況或健康狀況惡化;第二是與其他股東的行為有關，如控制權被大股東濫用;第三是屬于特殊情況，如公司改變其業務目標。