在先商號權(quán)的對抗效力及保護(hù)

(西南政法大學(xué) 重慶 401120)

一、在先商號權(quán)的對抗效力

《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定：“申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利，也不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”此條規(guī)定了對于在先商號權(quán)的保護(hù)。如果在商標(biāo)申請注冊日之前，便已存在與商標(biāo)內(nèi)容文字相同的在先商號，且該商號登記人申請商標(biāo)注冊人的經(jīng)營范圍相同，可能產(chǎn)生混淆，或在先商號已具有一定知名度，就可能產(chǎn)生對抗效力。商號基于自身性質(zhì)得以對抗在后商標(biāo)權(quán)。公司名稱由行政區(qū)劃名稱、字號、行業(yè)或經(jīng)營特點、組織形式等部分組成，其中的字號即商號，公眾基本也是以商號作為區(qū)分商品或服務(wù)的依據(jù)，商號在公司名稱中起著最具標(biāo)識性的作用。商號作為公司名稱中的重要組成部分，是公司名稱權(quán)的一部分，應(yīng)當(dāng)屬于在先權(quán)利，即在先商號具有對抗在后商標(biāo)注冊的效力。

二、在先商號權(quán)對抗效力的適用條件

由于企業(yè)名稱是分轄區(qū)保護(hù)的，法律僅規(guī)定在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已注冊的同行業(yè)的企業(yè)重復(fù)，導(dǎo)致在不同的行政區(qū)劃、不同的行業(yè)里，有眾多使用相同商號的企業(yè)。因此，保護(hù)在先商號權(quán)，必須對該商號有限定條件，學(xué)界內(nèi)討論及司法實踐中主要認(rèn)為有以下幾點：

(一)商號持有者需證明自己的在先性。“在先享有商號權(quán)的事實可以通過企業(yè)登記資料、使用該商號的商品交易文書、廣告宣傳材料等加以證明”①， 商號的在先性是獲得保護(hù)的前提條件，只有當(dāng)商號屬于在先商號，后注冊商標(biāo)才可能作出對其商譽(yù)“搭便車”的行為，企圖混淆、侵犯其在先商號權(quán)。

(二)要求該商號在相關(guān)公眾具有一定知名度。對于“一定知名度”的認(rèn)定屬于法官自由心證的過程，但在法院判決中也可歸納出判斷要素，主要包括使用時間、廣告宣傳、業(yè)務(wù)涉及的地域范圍、獲獎情況等，例如在“泰山恒信”商標(biāo)維權(quán)案中，在再審中最高院認(rèn)為“‘泰山恒信’已經(jīng)使用兩年左右，有一定廣告宣傳，且簽約合同地域遍布全國，可以認(rèn)定‘泰山恒信’商號在被異議商標(biāo)申請日前在金屬容器商品上已經(jīng)具有一定知名度。”②例如北京德恒律師事務(wù)所與山東德衡律師事務(wù)所關(guān)于“德恒及圖”、“DEHENG”系列商標(biāo)的爭議，就是由于原山東德衡(當(dāng)時名為青島德恒)系北京德恒分支機(jī)構(gòu)，兩所分家后，在不同地域仍各自名為“德恒”，分家后山東德衡律所立即注冊了“德恒及圖”、“DEHENG”系列商標(biāo)。二十年后，北京德恒律所想要注冊相同、相似商標(biāo)被駁回。對于此案尚無定論，如果以“一定知名度”標(biāo)準(zhǔn)判斷，在山東德衡注冊“德恒及圖”、“DEHENG”系列商標(biāo)時，北京德恒尚未具有值得保護(hù)的一定知名度，因此山東德衡并未侵犯北京德恒的在先商號權(quán)。

(三)要求在先商號與在后商標(biāo)可能發(fā)生混淆。《商標(biāo)法》的立法目的即在于防止企業(yè)之間發(fā)生混淆導(dǎo)致公眾產(chǎn)生誤認(rèn)，因此在先商號權(quán)若想獲得保護(hù)，必須是因為在后商標(biāo)與之混淆，易引起誤認(rèn)。是否構(gòu)成混淆應(yīng)從兩個方面考慮。第一，二者需具有相同或近似的特征，主要從字音、字形以及獨(dú)創(chuàng)性來辨別。例如在“嘉宇斯”商標(biāo)無效宣告案中，“嘉宇斯”并非“長城”、“聯(lián)想”等既存的固定詞語，而是由三個毫無關(guān)聯(lián)的漢字所組成，體現(xiàn)了此商號的獨(dú)創(chuàng)性、顯著性，商標(biāo)注冊人申請“嘉宇斯”商標(biāo)，與在先商號“嘉宇斯”字音、字形完全一致，會引起混淆。第二，二者需屬于相同或者類似的商品或服務(wù)，主要從二者從事的行業(yè)領(lǐng)域、實際生產(chǎn)商品或提供服務(wù)判斷。若二者從事的行業(yè)領(lǐng)域大相徑庭，一般消費(fèi)者應(yīng)當(dāng)能夠引起警覺，辨明二者不屬于同一企業(yè)。

三、在先商號權(quán)的制度保護(hù)

(一)商標(biāo)異議程序。根據(jù)《商標(biāo)法》第三十三條的規(guī)定，對初步審定公告的商標(biāo)，自公告之日起三個月內(nèi)，在先權(quán)利人、利害關(guān)系人可以向商標(biāo)局提出異議。該制度的設(shè)立有效保障了在先商號權(quán)。

(二)建立全國聯(lián)合檢索系統(tǒng)。由于企業(yè)名稱是分轄區(qū)保護(hù)的，法律僅規(guī)定在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已注冊的同行業(yè)的企業(yè)重復(fù)，導(dǎo)致在不同的行政區(qū)劃、不同的行業(yè)里，有眾多使用相同商號的企業(yè)，而商標(biāo)是全國統(tǒng)一注冊，這就可能導(dǎo)致不同行政區(qū)域、不同行業(yè)的同名企業(yè)均有意愿申請與商號同名的商標(biāo)。商號登記是由各級工商行政機(jī)關(guān)在其地域范圍內(nèi)核查有無相同或近似，可能導(dǎo)致后申請商標(biāo)與另一地域的商號相同或近似(而申請商標(biāo)人在之前無從知曉)，由于我國尚未在全國范圍內(nèi)建立商號與注冊商標(biāo)專用權(quán)統(tǒng)一檢索制度，因而商標(biāo)注冊機(jī)關(guān)無從知曉該注冊商標(biāo)是否與某一地域的同行業(yè)商號相同或相似，從而準(zhǔn)予該商標(biāo)注冊，由此在今后引發(fā)在先商號權(quán)與在后商標(biāo)的沖突。

(三)統(tǒng)一注冊登記機(jī)關(guān)。我國商標(biāo)注冊的原則是“集中注冊、分級管理”的原則，《商標(biāo)法》第二條規(guī)定了集中注冊：“國務(wù)院工商行政管理部門商標(biāo)局主管全國商標(biāo)注冊和管理的工作。”表明全國的商標(biāo)注冊工作統(tǒng)一由國家工商行政管理局商標(biāo)局負(fù)責(zé)辦理。分級管理則是指各級工商行政管理機(jī)關(guān)依據(jù)法律規(guī)定，在本地區(qū)開展商標(biāo)管理工作，無權(quán)批準(zhǔn)商標(biāo)注冊。而對于企業(yè)名稱，《企業(yè)名稱登記管理實施辦法》規(guī)定，工商行政管理機(jī)關(guān)對企業(yè)名稱實行分級登記管理。我國商標(biāo)注冊與企業(yè)名稱登記是分屬不同的機(jī)關(guān)辦理，不同機(jī)關(guān)之間的信息不互通，難以進(jìn)行資源共享。

(四)商業(yè)標(biāo)志權(quán)的一體化保護(hù)。“商業(yè)標(biāo)志權(quán)”的概念在我國還未定論，有學(xué)者將商業(yè)標(biāo)識界定為:在商業(yè)活動中能夠發(fā)揮識別功能的一切符號、形式或其他標(biāo)記。該定義包括了區(qū)別商品和服務(wù)來源、商業(yè)主體的注冊登記和未注冊登記但具有識別功能的標(biāo)識。③明確商業(yè)標(biāo)志權(quán)的概念，建立商業(yè)標(biāo)志權(quán)一體化保護(hù)，制定一部包括所有商業(yè)標(biāo)志的法律，更加有利于保護(hù)企業(yè)利益，解決權(quán)利之間的沖突。2017年11月4日通過了新修訂的《反不正當(dāng)競爭法》，明確了企業(yè)名稱的簡稱、字號,社會組織名稱的簡稱以及筆名、藝名、譯名等也受新反法保護(hù)，同時納入了“擅自使用他人具有一定影響的域名主體部分、網(wǎng)站名稱、網(wǎng)頁等”網(wǎng)絡(luò)混淆行為。由此可見,商業(yè)標(biāo)志的概念已經(jīng)逐步走入立法者視野，新反法將商號明確納入保護(hù)范圍，正是建立商業(yè)標(biāo)志權(quán)一體化保護(hù)的序幕。

四、結(jié)論

隨著《反不正當(dāng)競爭法》的最新修訂，商業(yè)標(biāo)志的保護(hù)范圍逐漸擴(kuò)大，商號作為法律規(guī)定的權(quán)利，在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)中的地位日益重要。在先商號權(quán)在具有一定知名度，且后申請注冊商標(biāo)的內(nèi)容文字與之相同或近似易引起混淆時，產(chǎn)生對抗效力，足以阻止后商標(biāo)的注冊。對于在先商號權(quán)的保護(hù)，目前法律制度設(shè)置了商標(biāo)異議程序作為事前預(yù)防制度，建議建立全國聯(lián)合檢索系統(tǒng)，統(tǒng)一注冊登記機(jī)關(guān)，加強(qiáng)登記部門之間的信息互通與共享，在立法上不斷加強(qiáng)商業(yè)標(biāo)志權(quán)的概念，以保護(hù)企業(yè)的在先商號權(quán)。

【注釋】

① 商平宗：《<商標(biāo)法>第三十二條對于在先商號權(quán)的保護(hù)》，載《中國工商報》2017年8月15日第6版。

② 最高人民法院(2017)最高法行再37號民事判決書。

③ 楊曉玲：“商業(yè)標(biāo)識權(quán)利沖突法律問題研究”，西南政法大學(xué)博士論文，2016年3月，第15頁。