未來《民法典》中關于違約責任制度的設計

馬程程

西北政法大學，陜西 西安 710000

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未來《民法典》中關于違約責任制度的設計

馬程程

西北政法大學，陜西 西安 710000

隨著《民法總則(草案)》的公布，《中華人民共和國民法典》的編纂有了新進程，同時《民法分則》的草案也在如火如荼的制定中。本文將通過對不同法系、不同國家的違約責任的比較，簡要設計未來《中華人民共和國民法典》中關于違約責任的規定。

違約責任；比較研究；制度設計

一、大陸法系的違約責任制度

(一)德國民法的違約責任制度

在建立債的一般規則上，德國人作出了偉大的貢獻。關于違約金的規定：違約金是非獨立的，具有從屬性，即使違約并沒有造成守約方的實際損害，法官依舊可以判定違約金，從法條可以得出德國承認懲罰性違約金，承認違約獲益賠償。

(二)日本民法的違約責任制度

1.直接強制履行。直接強制是指，不過考慮債務人的意思表示，通過國家強制力，直接實現債權。

2.代替執行。代替履行是指，用債務人的費用，讓第三人代替債務人實現債權的強制方法。

3.間接強制。間接強制具有威懾的作用，使其支付損害賠償，從而促使債權得以實現。

(三)臺灣民法的違約責任制度

1.強制履行。運用國家強制力促使債務人繼續履行，從而維護債權人的利益。

2.損害賠償。臺灣民法上關于賠償方法的立法效仿德國，以回復原狀為原則，金錢賠償為例外。

3.違約定金。雙方可以通過給付定金來促使合同順利進行。

4.違約金。臺灣對于違約金的界定是以違約金的目的為標準，而在具體適用時則是依據當事人的主觀意思表示，這點對于中國未來的民法典關于違約金的規定具有借鑒意義。

5.補救措施。補救措施可以與違約損害賠償并用。

(四)中國合同法的違約責任制度

1.繼續履行。主要包括以下要件：存在合法有效的合同；具有違約行為等。

2.損害賠償。有可預見性規則；過失相抵規則；減損規則；損益相抵規則。

3.違約金。我國適用的是補償性違約金。

4.補救措施。補救措施主要包括：減少價金、修理、退貨、更換和重作。

二、英美法系的違約責任制度

(一)英國的違約責任制度

英國以普通法為基礎，以衡平法為補充。對于純粹的商業合同，法院不會判決給予守約方精神賠償。但對于為當事人提供休閑娛樂或者解除煩惱的合同，和如果因為違約方的行為給守約方的生活帶來不便，而這種不便又給守約方造成精神損害，則法院會判決違約方給予守約方精神賠償。

(二)美國的違約責任制度

1.中止履行。合同的一方當事人有違約的情事時，守約方可以要求對方提供相應的擔保，在收到擔保前，可以中止履行相應的義務。

2.解除或終止合同。如果違約方沒有自行進行補救或者沒有補救的意思表示，或者違約方惡意違約，守約方便可以立即解除合同。

3.損害賠償。守約方要求的損害賠償不得超過訂立合同時可以預見的損害。

(三)英美法系的違約金制度

英美法系國家不承認懲罰性違約金，如果雙方當事人在合同中約定的違約金具有懲罰性，守約方將從中獲得利益，法院將拒絕承認該條款的有效性。

三、未來《民法典》的違約責任制度的設計

《中華人民共和國民法典》的編纂正在如火如荼的進行中，分則部分也在激烈的討論中。我國未來的《民法典》自然應當符合我國國情，順應我國的發展趨勢。我國立法為了防止社會產生較大的波動，因此不會做大幅度的改變。筆者認為應當從下面三個方面進行修改，除此之外延續《合同法》的相關規定。

(一)損害賠償的計算方式。我國《合同法》對損害賠償的計算方式沒有明確的規定，這樣的規定增加了法院的自由裁量權，但是同樣增加了解決案件的不確定性。筆者認為立法者可以對是否收取遲延支付的利息以及如何收取等問題進行思考。

(二)精神損害賠償。筆者認為我國可以對精神損害賠償進行區別性規定，例如對因違約行為而造成人身損害等非財產損害時，可以支持精神損害賠償的請求；但是對于純粹的商業合同則不支持此請求。這樣可以更好地維護守約方的合法權益。

(三)違約金。通過對各國違約金的介紹，可以得出屬于大陸法系的德國、日本、臺灣和《國際商事合同通則》皆承認懲罰性違約金，只有英美法系國家明確的否認懲罰性違約金的結論。筆者認為對懲罰性違約金的規定可以參照《臺灣民法典》。

四、結語

通過對不同法系、不同國家的違約責任制度的比較，可以發現我國《合同法》中對違約責任規定的欠缺，從而為未來《民法典》的編纂提供相應參考，使其更加順應我國新世紀的發展需要，促進我國經濟更好更快的發展。

[1]陳凌云.違約損害賠償責任局限論[J].學術交流，2010.

[2]藍海.大陸法系與英美法系違約責任若干問題比較研究[J].學術論壇，2011.

[3]趙明.違約責任的研究[J].遼寧金融學院學報，2001.

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2095-4379-(2017)16-0228-01

馬程程(1993-)，女，漢族，山東濰坊人，西北政法大學，碩士研究生在讀，研究方向：債與合同。