外商投資中的國民待遇設定問題

【摘 要】 根據WTO對我國提出的具體要求，以及我國對外商投資法的不斷完善，在外商投資中如何設定國民待遇問題尤為重要。由于我國先前對于外商投資的某些政策過于優惠而有的則過于苛刻，這種不平衡的待遇會造成內外資企業的不正當競爭，于是就需要設定國民待遇原則，適當引入準入前國民待遇規則，收緊超國民待遇優惠政策，調整市場經濟秩序。

【關鍵詞】 國民待遇 超國民待遇 準入前國民待遇

1.我國外商投資待遇的發展歷史

我國在加入世貿組織的前后及后續十幾年的發展中，對外商待遇的相關法律法規不斷修改完善，逐漸適應改革開放的步伐和社會主義市場經濟體制的完善。

（1）加入世貿組織前我國對外資待遇的幾種表現

我國在入世貿組織之前對外資待遇主要有三個方面：國民待遇、優惠待遇和差別待遇。其中國民待遇主要是在一些對與國家安全、社會公共利益領域沒有不利影響的情況下給予外資投資企業以與國內內資企業相同的待遇。主要是體現在對權利的救濟、一定范圍的外商投資保護以及財產保護方面，對于流轉稅、結售匯制度方面與國內企業相同適用。其差別待遇主要是要求外資企業尤其是服務行業，其所需的原材料等所需物資在同等情況下應當在本國購買，以及將產品出口作為設立外資企業的要求，這些都是應當予以改正的。在差別待遇方面主要是各種優惠政策尤其是在稅收和生產經營自主權的相關規定[3]。理論上講，這些優惠政策與國民待遇并非絕對的排斥的關系，但是現在大力發展國內企業的情況下，不利于其發展。以及在稅收方面的優惠政策是的國家的財政收入大量減少，也會形成企業間的不正當競爭。

（2）加入世貿組織后我國外商法的發展

我國相關外商法的具體修改內容主要包括：當地成份要求、外匯平衡要求、出口實績要求、透明度的體現以及弱化政府職能。之前規定的外資企業所需生產資料，在同等情況下應當優先在中國購買，后改為“按照公平、合理的原則，可以在國內市場或者國際市場購買”。刪除原《中外合作經營企業法》第20條：“合作企業應當自行解決外匯收支平衡。合作企業不能自行解決外匯收支平衡的，可以依照國家規定申請有關機關給予協助[1]。以及削弱企業主管部門的管理職能等相關舉措，更加符合世貿組織的相關規定，更好的吸引外資企業的投資。

我國對于外資企業的國民待遇相關問題是逐漸完善發展的，并非一朝一夕的事情。主要是優惠待遇問題，適當的優惠待遇固然可以起到吸引外商投資的效果，并且能提供更多的就業崗位解決就業問題，但是物極必反，過分的優惠待遇例如稅收政策，我國給予外資企業產品出口所得稅及灌水的減免，就有違WTO的相關規定，并且會引發其他國家的制裁。在后續政策變化上，我國已經收緊了部分稅收優惠政策，并且采取相關實際行動。雖然目前我國無法完全取消優惠政策，但是通過不斷發展，必然能過渡到不依靠優惠政策來吸引外商投資的階段。

從我國發展的情況來看，國民待遇是最佳的解決外商投資的待遇方案，實現投資的自由化，當然這并不意味著外資與內資企業的絕對平等，這在任何一個國家都是無法做到的。還需要對涉及國家安全、國民教育以及社會公共利益等方面做出一些例外的規定。對那些可能引起企業間不正當競爭的優惠政策給予修改，更好的做好多邊貿易。

2.國民待遇原則完善我國涉外立法

不論是從我國實體法還是程序法來看，我國在實際上已經對國民待遇做出了規定，確立了國民待遇的原則，并且建立了比較完善的標準，其尚未實行的部分主要差異在于外資的準入和履行等方面。《外貿法》規定：“中華人民共和國在對外貿易方面根據所締結或者參加的國際條約、協定，給予其他締約方，參加方或者根據互惠，對等的原則給予對方最惠國待遇，國民待遇”。可見我國法律對于外商投資的國民待遇是建立在互惠互利的基礎之上而不是單方面的給予，這種規定是符合國際慣例的。我國的《民法通則》也規定了中外合資、中外合作以及外資企業在中國的法人資格的取得方式，且外資企業與國內企業的設立、管理、運行以及解散和清算均由《公司法》統一管理[2]。隨著我國市場經濟的不斷建設發展以及相關法律規定的完善健全，市場交易秩序的規范，內資與外資企業享有的許多待遇已不斷接近，尤其是在：等級、財務以及勞務的管理上近乎相同，這是真正意義上的實現國民待遇，但是仍然需要大量的時間來規范發展。

目前我國關于外商投資的涉外立法上面仍存在很多問題：

在立法主體上，我國原來對于外商投資的管理規定的是依照法律法規以及相關規章制度，也就是說除了全國人大及其常委會意外以外，國務院、地方政府的相關政策也可以調整外商投資。在這種情況下就難以避免因為法出多門而無法相互協調甚至互相矛盾的情況，從而影響了現實中相關法律實施的效果。在這種情況下，應當明確可以設立相關規范的立法主體范圍為全國人大及其常委會，或者是國務院，或是國務院的專門機構享有相關涉外立法權。而不是規定多個機構享有同等權力，避免立法內容上的沖突。

在權利義務方面，對外資企業的規定大多沒有實現權利義務的統一性。一方面，過分強調對外商投資的優惠政策使其實際處于“超國民待遇”地位，另一方面又在一些投資領域對外商投資進行限制，使其處于一種“次國民待遇”[4]地位。這兩個方面都不符合市場經濟的發展以及國民待遇的原則要求。我國的涉外經濟立法中還存在與國民待遇相違背的政策，這些規定也不符合社會主義市場經濟發展的要求，因此在立法上應當盡量避免這些問題的存在，保證內資企業與外資企業平等發展，而不是在不同方面出現偏頗。

在看待國民待遇問題時，在完善我國涉外立法的過程中，應當辯證的看待和實施國民待遇原則。我們不斷地強調對外資企業的國民待遇問題，要求公平競爭，但是國民待遇絕對不等于絕對平等和完全無差異，該原則只能在一定的范圍內適用。因此我國在完善相關法律法規的規定以及實施的過程中，應當設立一定的適用范圍，有目標的設立國民待遇原則及相關問題。立法的完善是法律有效實施的基礎和前提。我國應當再明確該原則適用范圍的情況下完善相關立法，并且建立一系列機制保證國民待遇原則的實施，在吸引外商投資的同時也要保證國內企業的發展空間。

對于適用國民待遇的條款應當在法律中明確規定，在不涉及國家安全和社會公共利益以及其他特殊領域不利影響的情況下，對外資企業以內資企業相同或是相近的標準保障其利益，督促外資企業履行其應盡的義務。對現在已有的政策中對外資企業的“超國民待遇”的內容及其處理辦法予以降低，直到對內外資企業的待遇達到統一、規范的標準。

3.關于外商投資國民待遇的建議

我國在外商投資政策方面，依然處在一個需要不斷變革來適應經濟飛速增長的時間段，在以往的實踐中，仍然存在一些政策的不足，例如“超國民待遇”問題，就需要我們抓緊制定相關政策來改變這種內外資的不正當競爭的發展狀態。在改革政策方面又亟需引入新的政策來適應經濟全球化的變革。引入準入前國民待遇正在被大多數國家所接受，它可以正好的吸引外商投資，協調經濟的全方位發展。

（1）適當引用準入前國民待遇

上個世紀，由于投資國民待遇問題對國家管轄權的削弱，許多發展中國家不愿意接受該原則，但在世界經濟全球化不斷發展的今天，國民待遇被許多國家所接受。今天日韓國家為了更好的經濟發展，在外商投資企業準入前采用準入前的國民待遇規則，在外商投資的準入階段就給予其國民待遇的優惠政策，該規則固然依賴于東道主國家的經濟發展水平，在加入世貿組織之后的那幾年發展實踐里，也有很多學者認為準入前的國民待遇甚至是國民待遇原則的大范圍推行都是不可取的，用為南北經濟發展的差異及國家經濟發展都不足以推行該原則。但在經濟迅猛發展的今天，中國已經成為世界第二大經濟體，在部分發達地區，在我國的領先行業，可以適當的推行準入前的國民待遇規則。增加外商投資的好感度，完善市場經濟發展的框架。

準入前國民待遇的實施，并非意味著對外資的監管權的喪失，反而是對外資管理權的規范，給予外資準入前國民待遇，這是承諾對投資的進一步自由化，但對外資的監管權并沒有喪失[4]。因為所有東道主國家都不是無條件的簽訂的準人前國民待遇。一些發展中國家在貿區協定下簽訂了準入前國民待遇條款，從其內容中可以發現，這些國家，并沒有因為給予外資準入前國民待遇而放棄利用本國法律對外資進行約束的權力[5]。那些對外資準入仍有嚴格監管的國家，由于允許東道國協定在給予外資準入前國民待遇時，對這種待遇提出保留，所以能夠同意承諾準入前國民待遇。

現在，各國間為了更好的實現經濟一體化，越來越多的國家正在接受準入前國民待遇規則，那些發展中國家甚至不發達國家對發達國家放寬準入前國民待遇并非是對外資管理權的放棄。當然，也沒有任何一個國家會無條件放寬國民待遇或準入前國民待遇，一切都是建立在互惠互利和經濟發展的基礎之上的。從日韓兩國的相關措施來看，其不符合準入前國民待遇規則的措施的范圍非常的廣泛，只要對方國家沒有明確的反對，則可以將其認定為不能開放的領域或是部門，并且可以將一些比較特殊的體制納入不符合相關措施的清單當中。準入前國民待遇并非在放開投資準入權方面是對國家外資監管權的挑戰，最主要的挑戰應該是對透明度的高水平要求[6]。既體現在按照相關要求及格式公布不符合相關措施的清單，還要求保證這些措施實施的高透明環境。但是該否定清單一旦建立公布，各國在實施相關的政策措施的時候就會收到許多的約束。并且該模式對國家的法律法規透明程度要求以及自由化程度方面的要求也就越高。

（2）解決超國民待遇問題

進入世界貿易組織以后，我國面臨著很多的發展機遇，為了更多的吸引外商到國內投資，我國制定了一系列“超國民待遇”措施來保證外商投資的數量，促進市場經濟的發展。但是在經濟迅猛發展過后的今天，那些特殊的優惠政策帶來的負面影響更加應該引起注意并抓緊解決。為了更好的進行外資管理并保證國家的發展，應當在一定范圍內消除超國民待遇設立實施國民待遇。

外資企業對內資企業產生了很大的擠出效應，不利于內資企業的發展。超國民待遇使得外資企業對于內資企業處于一種低成本高收入的狀態，是一種不正當競爭的狀態，減少內資企業的市場份額，制約了內資企業的發展。給予外資企業的超國民待遇，這使得外資快速增長以至于我國資本項目出現大量順差，資本項目順差也直接加劇了外匯儲備的上升[2]。我國經濟主體中外資企業在所占的比重不斷上升，我國給予其外資企業的稅收優惠政策對國家財政收入的影響越來越大。有的外資企業利用多種方式轉移利潤，從而避免交付稅款，嚴重減少了我國的財政收入擾亂了市場經濟秩序。

轉變觀念，逐步的規范外資企業的超國民待遇問題，設立實施國民待遇原則，提高國內內資企業的相關補貼政策來消除內外資企業之間的福利政策差距，使其處于相對公平的競爭環境，保證內資企業的發展。有計劃有步驟的逐步減少對于外資企業的超國民待遇，推行國民待遇原則。減少政府對外資企業的干預，建立更加有利于企業發展的市場環境。通過立法的方式解決“超國民待遇”問題，保證內外資企業的公平發展。

我國外資待遇問題一直是近幾年來經濟發展面臨的繼續改革創新的問題，從加入世界貿易組織之后的這十幾年的發展來看，市場經濟急需落實國民待遇原則。打破固有的優惠政策或是部分投資領域的限制思想，加快在部分發展優勢領域引進準入前國民待遇規則。總的來說，經濟的發展是決定國家經濟政策改革的前提，更好的政策是經濟發展的保障和推動力，逐步落實國民待遇原則是目前經濟發展的必然要求。

【參考文獻】

[1] 李秋月.論國際投資領域中的國民待遇問題[J].東方企業文化，2013（11）：143.

[2] 楊明.外商投資領域國民待遇問題研究[D].鄭州大學，2013.

[3] 周小平.論國際投資領域國民待遇原則[D].南昌大學，2011.

[4] 王軍有.探析我國外資準入中的次國民待遇問題[J].商業文化（下半月），2011（11）：349-350.

[5] 吳華明.外資國民待遇與我國外資法的調整[J].特區經濟，2008（12）：240-241.

[6] 程瓊.淺析我國的外資國民待遇制度[J].黑龍江對外經貿，2008（02）：40-41.

作者簡介：張益（1998年-），女，苗族，籍貫：重慶彭水，學歷：碩士研究生，單位：重慶工商大學，研究方向：國際經濟法，單位郵編：400067

本論文是2019年度重慶市重慶工商大學研究生創新型科研項目“‘我國雙邊投資條約審查與實施的銜接問題研究——以《外商投資法》的生效為背景”（編號yjscxx2019-101-30）的成果之一。