“一帶一路”背景下中國企業對外投資面臨的風險及應對

彭征　林曦

【摘 要】 “一帶一路”戰略給中國企業和沿途國家帶來了新機遇。但是機遇與風險并存。目前“一帶一路”區域尚未形成多邊統一規則與區域性投資規則。分析“一帶一路”背景下我國企業對外投資所面臨的風險，并提出應對之策以防范、規避、控制、化解風險，完善對外投資保障機制，具有重大意義。

【關鍵詞】 一帶一路 對外投資 風險應對

2013年，習近平主席提出了“絲綢之路經濟帶”與“21世紀海上絲綢之路”（簡稱“一帶一路”）戰略倡議，為中國企業對外投資帶來極佳機遇。“一帶一路”沿線國家總體上仍處于工業化進程中，但資源豐富，發展呈上升趨勢，與我國有廣闊的合作前景。據官方統計，“一帶一路”倡議首次提出時，中國對沿線國家的直接投資為126.3億美元，5年后對沿線國家的直接投資已超過600億美元，與相關國家的企業合作共建項目近2000個。[1]

區域合作難免產生摩擦，目前“一帶一路”區域尚未形成多邊統一規則與區域性投資規則。分析“一帶一路”背景下我國企業對外投資所面臨的風險，并提出應對之策以防范、規避、控制、化解風險，完善對外投資保障機制，不僅是對我國對外投資企業權益的保護，更是維護“一帶一路”區域合作平臺的有益探索。

一、面臨的主要風險和種類

（一）政治風險

政治風險是指完全或部分由政府官員行使權力和政府組織的行為產生的不確定性，通常包括：戰爭與內亂風險、恐怖主義威脅、高腐敗風險、國有化風險、東道國違約風險，等等。

戰爭內亂風險。戰爭內亂風險主要是指由于東道國國家發生局部或全國性內戰內亂，給投資者造成投資財產損失損毀的風險。“一帶一路”沿線部分國家存在很多政局不穩，政治局勢復雜的現狀。中國企業對其投資尤其是進行長周期的基礎建設投資風險較大。

恐怖組織的威脅。“一帶一路”沿線的部分中東、中亞等地區是國際恐怖組織的核心根據地。伊拉克、阿富汗、敘利亞等國基地組織猖獗，尚未得到有效遏制。恐怖主義往往還伴隨著極端宗教主義的爆發，使得風險更加難以預測。2017年中國兩名人質在巴基斯坦遭ISIS殘忍殺害。隨著“一帶一路”的不斷深入，中國企業加大對該類區域的投資，恐怖主義的風險始終是中國企業必須面對的嚴峻問題。

高腐敗風險。根據透明國際2017年腐敗感知指數發布的數據，傳統“一帶一路”沿線國家平均得分遠低于數據所覆蓋國家的平均分，部分地區是全球腐敗程度極高的區域。腐敗會加重投資者的投資成本，擾亂市場公平，使中國企業面臨項目停滯乃至主要負責人承擔刑事責任等不利后果。[2]

政府違約與投資者資產國有化風險。政府違約風險是中國企業海外投資“一帶一路”沿線國家常見的風險，尤其是投資基礎設施項目，政府違約風險更是重大。當東道國與中國產生政治摩擦，政府違約風險將急劇上升。典型案例如緬甸密松水電站開發項目擱置。緬甸方以環境因素為借口單方面停止該項目，使中國企業前期投資70億元以及后續每年增加的3億人民幣付之一炬。投資者資產國有化是中國企業海外投資中面臨的另一突出的問題。東道國可能為了滿足自己國家利益，撕毀招商協議，對外資企業財產進行征收，可能直接導致的就是中國企業蒙受損失，而且該風險難以預料與防范，也缺乏的有利的上訴機制，企業損失難以挽回。

（二）法律與合規風險

法律風險是指企業因自身經營行為的不規范或者外部法律環境發生重大變化而造成的不利法律后果的可能性。合規風險是指因違反法律或監管要求而受到制裁、遭受金融損失以及因未能遵守所適用法律、法規或相關標準而給企業帶來損失的可能性。除少數國家外，“一帶一路”沿線國家國內法制環境不佳，透明度較低。例如，司法公正度不高，當投資者訴東道國政府時，投資者很難利用東道國法律進行維權。再如對國內投資市場進行準入限制，對國外投資者進行歧視性待遇。

東道國內部的投資性法律普遍比較繁雜，對東道國的法律了解不夠、法律盡職調查不到位使中國企業在海外投資具有極高的法律風險。許多企業不是在進入東道國前去詳盡了解東道國法律，而是在遇到問題后進行亡羊補牢，難免發生損失。例如2015年，中國交通建設集團與斯里蘭卡共同開發的科倫坡港口城項目由于涉嫌違反東道國有關投資與環境保護的法律規定被叫停。[3]雖然最后項目得以重啟，但延長的停工期使中國企業遭受巨大損失。

另外，由于我國企業在建立合規體系，尤其是海外合規體系上起步晚，經驗十分欠缺，對海外合規法律所要求的具體技術性規范以及執行程序、執行的嚴格程度認識不清。

（三）社會文化風險

社會文化風險是指文化這一不確定因素給企業經營活動帶來的影響。“一帶一路”沿線國家宗教信仰不同，國家內部也摻雜不同民族文化，政治體制也有差異。沿線穆斯林國家占將近一半信仰伊斯蘭教，泰國信仰佛教，土耳其是東突厥民族匯集地。與中國國內不同的宗教信仰與文化差異，當中國企業進入東道國之前未充分了解這種差異，可能導致沖突引發政治性事件騷亂，為企業生產經營帶來困擾。

勞動用工風險，也是中國企業對“一帶一路”沿線國家投資，需要重視的風險。如阿曼作為一個穆斯林國家，開齋節需要放假。而開齋節是根據本地對月亮視線決定，權威機構為假期提供指示日期，之后再在靠近日期時進行確認，不確定的假期制度增加了生產計劃的不確定性。[4]中國國內對雇主違法的處罰較輕，導致在對外投資中企業也忽視東道國國家關于勞動用工的嚴格規定，因此受到法律制裁。如非法雇傭移民問題在俄羅斯的處罰就較中國國內重。除此之外，在企業進行海外投資并購時，根據東道國法律，因企業主體變化面臨勞動合同繼承及解除等問題，并購進程可能遭遇勞動者群體或工會的干預。在與雇主的沖突中，外資企業工人罷工事件層出不窮，如印尼、緬甸等國，最后大多都以雇主讓步而收場。大規模罷工不僅使涉事企業蒙受經濟損失，同時也影響了中國企業在緬甸的投資形象。

（四）市場風險

市場風險是指企業所面對的外部市場的復雜性和變動性所帶來的與經營相關的風險。如稅收政策風險。在“走出去”投資實踐中，一些企業會選擇通過低稅率的中間控股公司間接投資目的地國或地區，以此降低稅負。BEPS行動計劃的背景下，“一帶一路”沿線國家的轉讓定價審查和監管措施將逐步得到完善，若投資者不了解相關國家的反避稅條款，則易遭受當地稅務監管機關的反避稅調查，可能面臨額度較高的補稅和罰款風險。

除此之外，市場風險還包括匯率風險。東道國對投資企業實施匯兌匯率歧視，限制或禁止投資者將在東道國投入的本金、投資收益等其他合法收入匯出東道國，即不允許企業的合法資金匯往投資母國或其他第三國，向企業實行歧視性的匯率。

二、“一帶一路”對外投資風險的防控

筆者認為，“一帶一路”對外投資的風險防控，政府要起到引導作用，并與沿線國家完善投資爭端解決機制，保護中國企業的投資利益。中國企業也應該加強自身風險防控水平，有準備地“走出去”。政府和企業共同行動，形成合力。

（一）構建對外投資法律保障體系

“一帶一路”倡議的落地生根，必將伴隨中國對外投資的規模不斷擴大。國內立法應當充分考慮到中國企業對外投資資本的安全性，積極借鑒歐美國家對外投資的相關立法技術，構建一個成熟的、完善的對外投資法律體系，從法律層面上防范對外投資風險，為國內企業參與“一帶一路”沿線各國建設提供相應的國內法支持。

目前我國政府已經制定《境外投資管理辦法》《國家計劃委員會關于加強海外投資項目管理的意見》《境外投資項目核準暫行管理辦法》《國有企業境外投資財務管理辦法》《境外投資項目核準和備案管理辦法》等法規規章。迫切需要將《境外投資條例》等配套法律盡快出臺，對境外投資的定義、審批程序、人員出入境、資金融通、利潤分配及利潤再投資、稅收政策等作明確規定，對境外投資行為作出鼓勵類、禁止類等加以區分;此外，在加快對外投資宏觀性法律法規出臺的同時，也要推動下位法的推動建立。對外投資與國內投資在稅收、保險、外匯、融資等方面千差萬別，因此，需要出臺專門的《對外投資稅收法》《對外投資外匯法》《對外投資保險法》等法律法規，進一步對對外投資進行規制，引導企業在海外合法經營，從外部促使企業規避法律風險，為中國企業對外投資保駕護航。

（二）重視簽訂雙邊多邊協定

政府應積極與沿線各國談判，共同簽署國際多邊投資協定、區域投資協定和雙邊投資協定，為企業參與“一帶一路”投資提供制度層面的公共產品。通過高標準、統一性強的貿易投資協議，建立區域性市場的聯通，增強資本的自由流通性。堅持一國一議，具體問題具體分析原則，達成高質量的投資協議，借助雙邊或多邊協議的權威性，從政治的高度來防范企業在對外投資中可能遭遇的政治風險。特別是引導企業到投資環境較差的國家投資，簽訂完備的協定，更具有積極意義。東道國制度環境越差，簽訂雙邊投資協定越能彌補東道國的法律制度缺陷，越能吸引海外企業前來投資。在“一帶一路”倡議中，中國企業的資本更多的是投向資源豐裕的國家和地區，如東南亞，中亞，中東。然而這些國家和地區恰好也是國內制度建設較差的國家和地區。通過雙邊協定，有助于保護國內企業在這些國家和地區的投入的資本，保持合作穩定性。

（三）創新爭端解決機制

在《最高人民法院關于人民法院進一步為“一帶一路”建設提供司法服務和保障的意見》第三十二條“支持相關部門完善國際投資爭端解決機制和機構，尊重多邊、雙邊投資協議中的爭議解決條款，公正高效解決國際投資爭端。”可以嘗試建立統一、有效的區域性國際仲裁機構。“一帶一路”沿線國家跨區域廣，要建立一個統一的國際仲裁機構難度較大，可以以國家區位為基礎，建立區域性仲裁機構。可以優先考量與中國合作最為密切的東盟國家，以中國-東盟自由貿易區一體化進程為基礎向西向北外擴，加入蒙古、俄羅斯、巴基斯坦等與中國在政治上互信、經濟上往來良好的國家。嘗試建立“一帶一路”區域性國際仲裁機構，專門負責解決“一帶一路”投資建設過程中發生的投資爭端。

另外，我國企業由于參與到國際投資的時間短，對投資爭端解決的經驗不足，對國際通行的相關操作不夠了解。政府應大力推廣投資爭端解決國際中心（ICSID）的職能，組織專門機構收集和研究典型的ICSID仲裁案件，培養涉外人才做技術指導，讓我國對外投資企業了解ICSID爭端解決機制，為企業在“一帶一路”海外投資利用ICSID進行投資爭端解決提供智力支撐。[5]

（四）企業應提高自身風險防范能力

1、投資前期做好充分盡職調查，合理規避法律風險

“一帶一路”沿線各國國情不同，社會法治化進程也不同。東道國一般都會有著嚴格的市場準入制度和投資限制以及嚴格的稅收規定，一些國家為了本國經濟發展立法限制境外投資。一些國家法條繁雜數量多，在一般性事先查詢了解時難免無法完全覆蓋，造成疏漏，這些都給我國企業投資帶來了阻礙。企業對外投資前必須做好盡職調查。盡職調查至少需要包括以下的方面：調查投資東道國風險，是否適宜投資;調查投資的項目是否符合我國法律許可;調查投資項目是否牽扯東道國反對勢力;調查投資東道國的前置審批程序和其他投資項目涉及的程序;調查投資的合作對象是否適宜，目標公司和關聯公司是否存在合作風險;調査投資項目的可行性數值，進行系統的預算評估。如果企業自身無法做到完善的盡職調查，應該聘請第三方專業機構，如對外投資法律風險評估機構等社會中介組織。對外投資法律風險評估機構可以通過對國際投資項目進行風險分析和風險管理的方式，把法律風險管理嵌入到對外投資管理、財務管理、資產管理等業務流程中，為法律部門全程參與對外投資盡職調查、立項決策、談判簽約和運營管理提供渠道，有效幫助企業掌握東道國的投資環境。[6]

另外，國內企業參與海外投資，可以考慮設立防火墻特殊目的公司（SPV），隔離母公司可能承擔的法律風險。[7]如在一些避稅港等地區設立新公司，作為對外投資的簽約主體，以防止母公司承擔過多的法律風險和法律責任。對于法治不夠健全，法律制度頻繁變動的國家在簽訂合作合同的時候，應加入就出現爭議后法律適用的“穩定條款”，約定適用現行法律以對抗可能存在的不穩定性。

2、增強風險應對能力，提高人才技術水平

對外投資企業要建立全面風險管理制度，進行有效風險管理。一、在法律工作部應培養外語水平良好，熟悉東道國法律、財政、金融、投資的政策，以及對金融、融資、保險運作有相應了解的專業人才，并聘請涉外律師做法律顧問。二、健全制度管理。完善企業風險管理組織結構，把風險管理工作落實到具體崗位。明確風險管理流程。三、對投資東道國的法律政策實時更新，追蹤投資領域的法律法規變化，控制宏觀風險。四、認真分析學習相關同類企業同類業務投資案例，搜集投資知識信息，積累前人經驗。五、制定切實可行的風險應對方案以及應急預案。在企業對外投資遭遇發生法律權益遭受侵害無法自我協商解決時，應積極聯系中國駐外使館，外交手段進行救濟。還可根據相關條款尋求國際仲裁庭進行裁決，通過多種渠道多種方式來維護企業自身的合法權益。

3、融入當地經營環境，承擔社會責任

中國企業在當地經營，第一要務是要合規，遵守當地法律規則，規避法律風險。全面查閱當地法律，避免在不知情的情況下，觸碰法律紅線。同時要遵守國際規范和國際習慣。除此之外，在有獨特宗教信仰、民族文化的地區還應尊重當地的文化傳統，提升員工素養，不可公開發表歧視性攻擊性言論，避免因為宗教和民族問題引發政治性事件騷亂，擾亂正常的生產經營。生產企業要注意保護東道國投資地環境，及時履行東道國相應的環境審批手續，提交環境影響評估報告，嚴格執行環境保護流程和標準，避免對周圍居民造成生活上的影響，引發群體事件。投資建設要將經濟發展和環境保護相結合，嚴控和環境破壞風險，保障當地的可持續性發展。還可以通過雇傭當地勞工的方式，既能解決當地居民的就業問題，促進當地經濟的發展，得到當地政府居民的支持，為東道國投資建設作出的貢獻，提升企業形象。

綜上所述，“一帶一路”戰略給中國企業和沿途國家帶來了新機遇。但是機遇與風險并存，如何應對對外投資風險，對風險進行防范和化解是中國企業走出面臨的一大問題。在走出去過程中，國家應該加強引導和制度設計，企業自身也應當提高風險防控意識、建立完善的風險防控機制，避免盲目投資帶來的經濟損失。

【參考文獻】

[1] 中國商務部，國家統計局，國家外匯管理局.2017年度中國對外直接投資統計公報[M].中國統計出版社.2018.

[2] 喬章鳳.“一帶一路”倡議下企業跨國投資的風險防范[J].國際經濟合作.2017：11.

[3] 金仁淑孫玥.我國企業對“一帶一路”沿線投資面臨的法律風險及對策研究.一帶一路[C].2019：76

[4] 劉勝題。“一帶一路”沿線我國FDI的特點與三大風險.“一帶一路”建設[C].1：37

[5] 吳志君.“一帶一路”倡議下中國企業海外投資基礎設施所面臨的法律風險及其防范[D].河南：鄭州大學2019：49.

[6] 張曉君李文怡。“一帶一路”國別投資法治環境評估體系構建.法學雜志[J].2018：23

[7] 張曉權.“一帶一路”沿線國投資法律風險及其防范.煤炭經濟研究[J].2019：84

作者簡介：彭征（1979-），男，漢，四川，律師，西南財經大學在職研究生，研究方向：經濟法;

林曦，（1989-），女，漢族，四川宜賓，助理經濟師，碩士，四川鐵投城鄉投資建設集團有限責任公司，研究方向：國際法