非遺視角下蒙醫藥法律保護路徑研究

宋麗弘，陳璽光，劉大煒

(內蒙古民族大學 政法與歷史學院，內蒙古 通遼 028000)

1 “非物質文化遺產”的含義

1972年11月，聯合國教科文組織通過《保護世界文化和自然遺產公約》，將文化遺產分為物質文化遺產和非物質文化遺產兩大類。2003年10月，聯合國教科文組織制定的《保護非物質文化遺產公約》正式生效，其中第二條第二款將“非物質文化遺產”歸納為五個方面：口頭傳統和表述，包括作為非物質文化遺產的媒介的語言；表演藝術；社會風俗、禮儀、節慶；有關自然和宇宙的知識和實踐；傳統的手工藝技能。

2011年，《中華人民共和國非物質文化遺產法》出臺，其中第二條規定：“非物質文化遺產是指各族人民世代相傳并視為其文化遺產組成部分的各種傳統文化表現形式，以及與傳統文化表現形式相關的實物和場所。包括：傳統口頭文學以及作為其載體的語言；傳統美術、書法、音樂、舞蹈、戲劇、曲藝和雜技；傳統技藝、醫藥和歷法；傳統禮儀、節慶等民俗；傳統體育和游藝；其他非物質文化遺產。”

2 蒙醫藥與非物質文化遺產的關系

非物質文化遺產與物質文化遺產和自然遺產之間相互依存，不可分割，都是人類發展的根，社會持續發展的源[1]。人類社會的發展離不開文化這條紐帶，文化傳承更是一個民族存續發展的血脈和靈魂，非物質文化遺產的法律保護既有文化多樣性的熔爐一面，同時其又是人類社會可持續發展的必要保障。蒙醫藥是我國優秀傳統文化的組成部分之一，是醫學領域中不可忽略的歷史成果，集物質文化和精神文化于一身。蒙醫藥對人類生命的認識與探索，對疾病的預防與治療，有著生命觀和自然觀的深刻印記，且獨樹一幟，是人生哲學的一種實踐。《非物質文化遺產公約》特別強調非物質文化遺產代表了人類的創造力、文化的多樣性、群體(尤其是土著群體)的認同感和歷史感[1]，這些主張都和蒙醫藥息息相關。蒙醫學作為蒙古民族原創性的醫學文化，蘊含著蒙古民族古老的文化基因，是對人體生命的認知和防治疾病的實踐活動的總結升華。蒙醫學的很多醫治方法是口傳心授，包括藥物的炮制工藝及養生保健方式等，都是傳統技藝，符合非遺的特征。如今蒙醫傳統正骨術、科爾沁蒙醫藥浴療法，都已被列入國家級非遺名錄。

3 蒙醫藥非物質文化遺產的法律保護依據

3.1 國際法律文件

3.1.1 《保護非物質文化遺產公約》 為舉世界之力保護人類文明當中的非物質文化遺產，聯合國教科文組織于2003年10月在其第三十二屆大會上，頒布了《保護非物質文化遺產公約》，并于2006年4月生效。截至2018年5月11日，已有178個締約國，目前僅有美國、英國、加拿大、澳大利亞、新西蘭、俄羅斯、以色列、利比亞等國尚未加入公約，中國于2004年8月加入公約。此公約的宗旨在于，尊重全球人類的非物質文明，保護以傳統的口述傳承、傳統手工技能等為傳播與承襲方式的非物質文化遺產[2]。而蒙醫藥作為我國傳統醫藥學的重要組成部分，是我國非遺保護的內容之一，其中兩種蒙醫療法已被列入國家級非物質文化遺產保護名錄之中。因此，此公約自然也是蒙醫藥法律保護的依據。

3.1.2 《保護和促進文化表現形式多樣性公約》 聯合國教科文組織于2005年在第33屆大會上通過了《保護和促進文化表現形式多樣性公約》，2006年中國加入，2007年公約生效。此公約的主要目的在于保護文化表現形式的多樣性，鼓勵發展中國家通過對話和國際合作等方式提高保護文化表現形式多樣性的能力，并重申各國擁有在其領土上以發布適當政策和采取適當措施的方式促進與保護本國文化多樣性發展的國家主權。這個公約和上述的《保護非物質文化遺產公約》以及《保護世界文化和自然遺產公約》三者共同組成了物質文化遺產保護、非物質文化遺產保護、世界文化多樣性保護方面的重要國際法律文件，成為國際層面的法律保護體系。

3.1.3 《生物多樣性公約》 《生物多樣性公約》(Convention on Biological Diversity，簡稱CBD)是一項保護地球生物資源的國際性公約，由聯合國環境規劃署于1992年6月1日在內羅畢發起的政府間談判委員會第七次會議上正式通過，并于1993年12月29日正式生效。到目前為止，共有193個國家成為了此公約的締約國。公約促成了對生物遺傳資源保護的國際共識，并且成為了處理知識產權與生物多樣性關系的綱領性文件。維護生物多樣性促使傳統知識與遺傳資源之間形成了密切的聯系。醫藥、農業和生態等傳統知識甚至能夠體現某些遺傳資源的社會或經濟價值，構成了遺傳資源存在或發展的必要條件[3]。蒙醫藥是典型的傳統知識，與此公約關系緊密，屬于其調整范疇。

3.1.4 《名古屋遺傳資源議定書》 《名古屋遺傳資源議定書》全稱為《生物多樣性公約關于獲取遺傳資源和公正和公平分享其利用所產生惠益的名古屋議定書》，是2010年10月在日本名古屋召開的《生物多樣性公約》締約方大會第十次會議通過的一項關于遺傳資源及其相關傳統知識獲取與惠益共享的重要國際法律。2016年9月6日，我國正式成為《名古屋遺傳資源議定書》締約方，標志著我國已經開始接納生物遺傳資源獲取與恵益共享國際新規則，由此邁入生物產業恵益共享時代[4]。蒙醫藥是與遺傳資源相關的傳統知識，可以通過惠益分享機制保護其知識產權，充分實現其經濟價值。

3.2 國內立法

3.2.1 《中華人民共和國憲法》 憲法是我國根本大法，是治國安邦的總章程。憲法從整體上規劃了國家的制度框架和發展方針。我國憲法第21條明確規定：“國家對于醫療衛生事業、現代醫藥、我國傳統醫藥等予以發展支持，并且對農村集體、國企、事業單位和街道辦等組織所舉辦的各種醫療衛生設施，所開展的群眾性衛生活動等予以鼓勵和支持。”[5]第22條規定：“國家發展為人民服務、為社會主義服務的文學藝術事業、新聞廣播電視事業、出版發行事業、圖書館、博物館、文化館和其他文化事業，開展群眾性的文化活動。國家保護名勝古跡、珍貴文物和其他重要歷史文化遺產。”這條規定，是給予蒙醫藥發展與保護的根本依據。

3.2.2 《中華人民共和國民族區域自治法》 《民族區域自治法》是依據憲法制定的，其目的在于保障與實施民族區域自治制度。《民族區域自治法》第40條第一款規定：“民族自治地方的自治機關有權自主決定本地的醫療衛生事業的發展與規劃，并且地方具有發展現代醫藥和民族傳統醫藥的自主權力。”第50條規定：“民族自治地方的自治機關幫助本地方各民族發展經濟、教育、科學技術、文化、衛生、體育事業。民族自治地方的自治機關照顧本地方散居民族的特點和需要。”第38條規定：“民族自治地方的自治機關自主地發展具有民族形式和民族特點的文學、藝術、新聞、出版、廣播、電影、電視等民族文化事業，加大對文化事業的投入，加強文化設施建設，加快各項文化事業的發展。民族自治地方的自治機關組織、支持有關單位和部門收集、整理、翻譯和出版民族歷史文化書籍，保護民族的名勝古跡、珍貴文物和其他重要歷史文化遺產，繼承和發展優秀的民族傳統文化。”[6]第25條、第55條、第56條、第59條、第60條及第64條都與蒙醫藥產業發展及文化發展有關，可以說，這些規定都為蒙醫藥的發展與保護提供了保障。

3.2.3 《中華人民共和國中醫藥法》 2016年12月25日，全國人民代表大會常務委員會第二十五次會議通過了我國《中醫藥法》，自2017年7月1日起正式施行。《中醫藥法》是我國第一部傳統醫藥保護法，具有里程碑意義。《中醫藥法》第一次從法律層面明確了中醫藥的重要地位、發展方針和扶持措施，為中醫藥事業的發展提供了法律保障。

其中，《中醫藥法》第2條規定，中醫藥是包括漢族和少數民族醫藥在內的我國各民族醫藥的統稱，是反映中華民族對生命、健康和疾病的認識，具有悠久歷史傳統和獨特理論及技術方法的醫藥學體系。對中醫藥服務、中藥保護與發展、中醫藥人才培養、中醫藥科學研究、中醫藥傳承與文化傳播、保障措施、法律責任等作出了明確的規定，特別是對社會普遍關注的中醫醫療機構的開設、中醫醫師的資格、預防保健、中醫藥標準體系、中醫藥傳統知識的知情同意和利益分享、監督檢查等作出了明確的規定。蒙醫藥是中醫藥的組成部分，這些都對蒙醫藥的發展具有重要的指導意義。

3.2.4 《中華人民共和國非物質文化遺產法》 我國《非物質文化遺產法》是于2011年2月25出臺的，同年6月1日，此法生效實施。《非物質文化遺產法》出臺的直接目的，是為非物質文化遺產的保護提供法律保障。同時，促進中華民族優秀傳統文化的傳承。到目前為止，我國共公布了四批國家級非物質文化遺產名錄，其中包括民間文學、民間音樂、民間舞蹈、傳統戲劇、曲藝、雜技與競技、民間美術、傳統手工技藝、傳統醫藥共十項。其中，蒙醫傳統正骨術、科爾沁蒙醫藥浴療法經國務院批準，列入第二批國家級非物質文化遺產名錄。《非物質文化遺產法》主要規定了非物質文化遺產的調查與記錄、代表性項目名錄、代表性傳承人名錄以及政府的監督職責等內容，從而對蒙醫藥非物質文化遺產的法律保護提供了有力保障。

3.2.5 地方立法 新中國建立以來，黨和國家高度重視民族醫藥的發展，制定了一系列促進民族醫藥傳承與發展的相關法規及政策。各級地方政府紛紛響應，也先后制定地方性保護條例及政策文件。

1955年5月25日，內蒙古自治區政府召開了首次全區中蒙醫代表會議。會議主要圍繞對傳統蒙醫藥的建設、鼓勵與發展蒙醫藥的各項政策、各項工作而展開，提出具有針對性和可操作性的各種意見與建議。除此之外，本次會議通過了《中蒙醫工作情況決議》，為日后順利開展內蒙古自治區的中蒙醫發展工作奠定了堅實的基礎。

1960年，伴隨中蒙醫相關實踐工作的推進，內蒙古自治區人民委員會制定并頒布《內蒙古自治區中蒙醫(藥)帶徒弟辦法》這一行政規章，且經過3年的實際檢驗之后，于1963年被再次予以修訂。此行政規章首次對中蒙醫相關的學徒條件以及生活待遇、相關手續、出師考試及其他有關條件等各方面標準予以了明確的規定。

1962年內蒙古自治區人民委員會又以通知的形式要求各個盟(市)，各個旗(縣)的人民委員會，形成與組建專門的工作小組對于現有的散落于民間或者寺廟的相關醫學經卷、有價值的文獻資料等，進行收集整理與修葺造冊，以供研究之用。

1984年4月，內蒙古自治區政府制定了有關蒙醫醫院的工作規范，而且還對其病歷的書寫格式也作出了現代化的要求。

1990年10月，內蒙古自治區政府制定了《內蒙古自治區蒙醫學會章程》，1995年自治區政府針對中蒙藥的科研、蒙醫院的住院規范及其他相關方面制定出專門的地方性文件，有力指導了蒙醫藥的發展[7]。

2001年《內蒙古自治區蒙醫中醫條例》出臺，以地方性法規的形式正式將蒙醫藥的相關事項法定化。在此之后，自治區政府為規范蒙藥發展，也制定出臺多項蒙醫藥的相關技術標準。

2005年及2009年，分別出臺了《阜新蒙古族自治縣蒙醫藥管理條例》和《黑龍江省杜爾伯特蒙古族自治縣發展蒙醫藥條例》，開啟了蒙醫藥專門立法的嘗試。

2010年，《內蒙古自治區蒙醫藥中醫藥條例》出臺。2017年，《內蒙古自治區非物質文化遺產保護條例》頒布實施。此條例第三條第三款，將“醫藥”納入非遺保護范圍。至此，蒙醫藥保護與發展建設形成了較為完備的法律保障制度體系。

4 非遺視角下蒙醫藥法律保護路徑

4.1 加強蒙醫藥數據庫建設

印度是最早通過建立數據庫保護傳統醫藥知識的國家。我國目前也建立了數百個中醫藥數據庫用以保護我國傳統醫藥知識。2017年，我國出臺的《中醫藥法》第42條規定要建立中醫藥傳統知識保護數據庫。2018年，內蒙古自治區制定實施《關于加快蒙醫藥中醫藥科技創新體系建設的實施意見》指出：“建立蒙醫藥中醫藥大數據平臺，大數據平臺涵蓋建立健全蒙醫藥中醫藥科技資源和數據信息開放共享。在大數據平臺中建立蒙醫藥中醫藥科研信息數據庫和生物樣本信息庫建設，完善蒙醫藥古籍與現代科技文獻數據庫……”[8]。但是，蒙醫藥數據庫的建設應注意以下問題。

(1)數據庫的建設應采用蒙漢雙語。雖然蒙醫藥是民族醫學，但是數據庫本身建設的目的就是為了服務大眾，更好地傳播蒙醫藥文化，同時也為更多學者提供便利的服務。因此，數據庫的建設應該采用蒙漢雙語，同時盡力開展翻譯工作，將蒙文的一些著作翻譯成漢文，再同原著一起錄入數據庫中，在保留了民族傳統文化的基礎上，令更多的人了解蒙醫藥知識。

(2)建立數據庫等級區分制度。由于數據庫中包含了大量的蒙醫藥傳統知識，為了保護這些傳統知識不被濫用，在數據庫建設過程中，加強信息保密應該是放在首位的問題。因此，筆者建議，蒙醫藥數據庫要分等級建立。一類是針對特定人群開放的數據庫，這類數據庫要錄入所有有關項目的信息，越細致越好，比如某種針灸療法，除了本身的針灸手法外，如果此療法的用針有特殊的制作工藝，也應一并錄入項目名錄下。這種數據庫由于包含了大量的保密信息，因此只能向特定人群開放，拒絕一切公共網絡的接入。如有必要，可以劃分允許查看的具體地點范圍，甚至具體的查看終端，從事數據庫維護工作的人員要經過嚴格的審查，以杜絕數據庫泄密情況的發生；另一類是面向公眾開放的數據庫，這類數據庫除了需要列出全部的項目名稱外，對于每個項目僅列出部分信息，程度以保證僅通過這些信息無法利用任何手段復制此項目為底線。建立兩種數據庫雖然加大了資金的投入，但同時兼顧了秘密保護和公眾了解。對公眾開放可以讓公眾對非物質文化遺產有所了解，在拓寬了公眾知識面的同時，也有利于蒙醫藥非物質文化遺產的宣傳；另一方面，也促進了蒙醫藥傳統知識的保護與文化傳播及發展。

4.2 建立規范的名錄制度

2011年6月1日起施行的《中華人民共和國非物質文化遺產法》第三章明確確立了非物質文化遺產代表性項目名錄制度。其中第18條規定：“省、自治區、直轄市人民政府應當將本地地方性的非物質文化遺產代表性項目制作名錄名冊，將本行政區劃之內能夠體現我國優秀傳統文化，并且具有歷史價值、文學意義、藝術與科學價值的非物質文化遺產項目列入名錄，并給予保護。”[9]2017年《內蒙古自治區非物質文化遺產保護條例》第二章也規定了目錄制度，內蒙古自治區人民政府先后公布了六批自治區級非物質文化遺產名錄和自治區級非物質文化遺產擴展名錄。但是，蒙醫藥名錄制度的建設還需進一步完善。

(1)要規范名錄制度收錄項目以及申報單位名稱。目前，內蒙古非物質文化遺產自治區級名錄收錄的項目不乏一些由蒙語發音直譯成漢文的項目。這樣，對于不通曉蒙語的研究人員是一個較大的阻礙。因此本研究建議，在保留蒙語發音直譯字的基礎上附注漢語說明文字，諸如“沙療”“針灸”之類以便研究人員在看到項目名稱時可以對項目有一個初步的了解。此外，申報單位所在地的名稱也需統一化。比如編號NMIX-22的蒙醫道木胡療法，申報單位為“錫盟正藍旗民俗文化協會”，而編號NMIX-39的蒙醫藥(瑟必素和阿日蘇拉胡療法)申報單位為“錫林郭勒盟蒙醫醫院”。實際上，這兩個申報單位所在地同為錫林郭勒盟，應將“錫盟正藍旗民俗文化協會”改為“錫林郭勒盟正藍旗民俗文化協會”。

(2)要擴充項目類別。內蒙古非物質文化遺產自治區級名錄中收錄的大部分都是診療方法或手法，僅有少數幾項為成品藥，應加大對內蒙古傳統成品藥或藥方的收集，將其加入非遺名錄，擴大蒙醫藥非遺保護的范圍。

4.3 完善代表性傳承人相關制度

非物質文化遺產的延續特征是傳承，其發展規律是進化，在傳承過程中進化并再次傳承，二者相輔相成。物質文化遺產的傳承尚有實體可以依賴，而非物質文化遺產則不同，因其沒有可依賴的實體，一般都是通過口傳心授的方式。某些項目，又往往因傳承人的死亡而湮滅在歷史的長河中。尤其是當今的全球化、現代化浪潮，更容易出現傳承中斷的現象。因此，對傳承人的保護是展開非物質文化遺產的相關保護工作的重中之重。

(1)完善認定制度。應在認可現有的傳承人認定制度的基礎上，加設一些特殊標準。例如：當民間蒙醫藥傳承人無法滿足上述兩種制度標準的情況下，可以組成專門的評價小組對其學術或技術水平是否符合傳承人標準進行評估。這樣，可以保證一些特殊項目的傳承人也可享受到代表性傳承人應享有的權利。

(2)完善激勵制度。在確定了蒙醫藥代表性傳承人之后，如何確保傳承人及其學生的生存問題是保障傳承制度能夠繼續履行的關鍵。否則，必將導致蒙醫藥后繼無人。首先，要提高蒙醫藥人才自身的素質，自身素質的提高會直接導致行業整體水平的上升；其次，要全面擴大蒙醫藥相關專業崗位的數量，通過提高薪酬、增加進修機會等方式鼓勵傳承人及其學生從事相關專業；最后，還要進行適當的宣傳，讓更多的人了解到蒙醫藥的優勢，進而擴大相關專業的參與率。

5 結語

蒙醫藥非物質文化遺產作為傳統文化的一種，與其他傳統文化一樣，面臨著失傳及侵權的種種困境。因此，完善蒙醫藥非物質文化遺產的現代法律保護制度，無論是對挽救瀕臨失傳的傳統文化、豐富我國現有的醫藥文化、帶動內蒙古地區的經濟發展，還是提高我國在國際醫藥學領域的影響力，都具有深遠意義。