企業(yè)家應(yīng)強(qiáng)化哪些法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)

□ 蔡長春

在法律專家眼中，今年4月10日顧雛軍一案的宣判，一方面彰顯了以審判為中心的刑事訴訟制度改革成果，另一方面也給企業(yè)家敲響了警鐘，警示企業(yè)家在經(jīng)營過程中一定要注意防范相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)。

切勿虛報(bào)注冊(cè)資本

“再審判決認(rèn)為，原審被告人顧雛軍等人的行為不構(gòu)成虛報(bào)注冊(cè)資本罪。”即便如此，還是給企業(yè)家經(jīng)營發(fā)出了預(yù)警信號(hào)—— 一定要合理合法經(jīng)營，切勿虛報(bào)注冊(cè)資本。

天津市律師協(xié)會(huì)副會(huì)長、天津華盛理律師事務(wù)所主任才華認(rèn)為，虛報(bào)注冊(cè)資本的公司在進(jìn)入市場(chǎng)，參與經(jīng)營以后，往往因?yàn)橘Y信不足而滋生其他例如詐騙、虛開增值稅發(fā)票等犯罪，造成市場(chǎng)的不穩(wěn)定，給他人形成經(jīng)濟(jì)損失。“虛報(bào)注冊(cè)資本，主要是使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本，騙取公司登記，在犯罪的行為界限上主要審查兩個(gè)方面：一個(gè)是數(shù)額，一個(gè)是情節(jié)。也就是說，虛報(bào)注冊(cè)資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，就有可能作為犯罪處理。”才華說。

中國刑法學(xué)研究會(huì)副秘書長彭新林教授認(rèn)為，司法實(shí)踐中，要注意按照修訂后的公司法的規(guī)定，正確理解和把握虛報(bào)注冊(cè)資本的含義。由于現(xiàn)行公司法已不再要求在公司成立時(shí)即繳足出資，因此即使在申請(qǐng)公司登記時(shí)對(duì)股東認(rèn)繳的資本或者認(rèn)購的股本做了夸大，只要其首次出資額已經(jīng)達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，且后來在法定年限內(nèi)又繳足申報(bào)的注冊(cè)資本的剩余部分，就不能認(rèn)為是“虛報(bào)注冊(cè)資本”。

“特別要注意的是，2014年5月20日最高人民檢察院、公安部發(fā)布了《關(guān)于嚴(yán)格依法辦理虛報(bào)注冊(cè)資本和虛假出資抽逃出資刑事案件的通知》，自2014年3月1日起，除依法實(shí)行實(shí)繳登記制的公司外，對(duì)申請(qǐng)公司登記的單位和個(gè)人不得以虛報(bào)注冊(cè)資本罪追究刑事責(zé)任。對(duì)發(fā)生在2014年3月1日以前尚未處理或者正在處理的虛報(bào)注冊(cè)資本刑事案件，應(yīng)當(dāng)按照刑法第12條規(guī)定的精神處理。”彭新林補(bǔ)充道。

綜上，彭新林表示，企業(yè)家應(yīng)當(dāng)有合規(guī)意識(shí)，首次出資額必須達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)，在后續(xù)的法定年限內(nèi)及時(shí)繳足申報(bào)的注冊(cè)資本的剩余部分。另外，不得使用虛假證明文件或者采取賄賂等非法手段收買有關(guān)部門工作人員，惡意串通，虛報(bào)注冊(cè)資本，或者采用其他隱瞞真相的方法，欺騙公司登記主管部門。

合理披露重要信息

最高人民法院再審判決認(rèn)為，原審被告人顧雛軍等人的行為不構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。

根據(jù)刑法關(guān)于提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告罪的規(guī)定，必須有證據(jù)證實(shí)提供虛假財(cái)會(huì)報(bào)告的行為造成了“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益”的危害后果，才能追究相關(guān)人員的刑事責(zé)任。參照最高人民檢察院、公安部2001年《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益”是指“造成股東或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的”，或者“致使股票被取消上市資格或者交易被迫停牌的”情形。

彭新林認(rèn)為，認(rèn)定違規(guī)披露、不披露重要信息罪，要注意劃清罪與非罪的界限：一是違規(guī)披露、不披露重要信息，只有“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”，才構(gòu)成犯罪。如顧案中，證明造成嚴(yán)重后果方面的證據(jù)不足。二是行為人必須是故意，因?yàn)檫^失導(dǎo)致財(cái)會(huì)報(bào)告失真，或者依法應(yīng)當(dāng)披露的信息未按照規(guī)定披露的，不構(gòu)成犯罪。三是要準(zhǔn)確把握“其他嚴(yán)重情節(jié)”，主要是指隱瞞多項(xiàng)應(yīng)當(dāng)披露的重要信息、多次虛假披露或者不按照規(guī)定披露、因不按照規(guī)定披露受到處罰后又違反等情形。四是要注意本罪屬于實(shí)行單罰制的單位犯罪，只處罰單位直接負(fù)責(zé)主管人員和其他直接責(zé)任人員，不處罰單位。因?yàn)閱挝坏倪`法犯罪行為已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了股東和其他人的權(quán)益，如果再對(duì)單位處罰金，勢(shì)必加重公司負(fù)擔(dān)，更不利于保護(hù)股東或者其他人的合法權(quán)益。

“企業(yè)家要明白公司制作并向股東和社會(huì)公眾提供財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告是公司的一項(xiàng)法定義務(wù)，不得向股東和社會(huì)公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。”彭新林建議，“另外，要注意依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息的范圍，這些主要是由公司法、證券法等法律法規(guī)明確；依法應(yīng)當(dāng)披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏。”

“作為經(jīng)營者，規(guī)范財(cái)務(wù)制度，深入學(xué)習(xí)、領(lǐng)會(huì)公司經(jīng)營的相關(guān)法律法規(guī)，不回避虧損、不怕丟‘丑’，正視問題，誠信經(jīng)營，就能很大程度上防止觸犯該罪。”才華說。

絕對(duì)不能挪用資金

挪用資金罪是顧雛軍揮之不去的一大痛處。再審判決認(rèn)為原審被告人顧雛軍、張宏的行為構(gòu)成挪用資金罪。

根據(jù)刑法第272條的規(guī)定，挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個(gè)月未還，或者雖未超過三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動(dòng)，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的行為。

彭新林分析，挪用資金罪有三種行為類型，關(guān)鍵是要準(zhǔn)確理解刑法第272條規(guī)定的“挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人”的含義。具體來說，指公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸本人或者其他自然人使用，或挪用人以個(gè)人名義將所挪用資金借給其他自然人或單位。挪用尚未注冊(cè)成立的公司資金，歸個(gè)人使用或借貸給他人，符合三種行為類型之一的，照樣構(gòu)成挪用資金罪。

彭新林認(rèn)為，公司的資產(chǎn)與企業(yè)家個(gè)人資產(chǎn)是不能混同的。不能未經(jīng)公司董事會(huì)等討論決定，擅自挪用公司資金歸個(gè)人包括本人使用，或利用企業(yè)負(fù)責(zé)人的職務(wù)便利，以個(gè)人名義將所挪用資金借給其他自然人或單位使用。“需要特別注意的是，實(shí)踐中一些企業(yè)家擔(dān)任多家關(guān)聯(lián)企業(yè)的負(fù)責(zé)人，以所謂行使經(jīng)營管理權(quán)的名義，隨意調(diào)配關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的資金。如企業(yè)家個(gè)人決定將其擔(dān)任負(fù)責(zé)人的一關(guān)聯(lián)企業(yè)的資金借給另一本人擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人的關(guān)聯(lián)企業(yè)，同樣涉嫌挪用資金犯罪。”彭新林說，這其實(shí)有很大的刑事風(fēng)險(xiǎn)。

才華也表示，實(shí)踐中，我們經(jīng)常看到公司企業(yè)由于財(cái)務(wù)制度管理不嚴(yán)、經(jīng)營者思想意識(shí)不清晰、財(cái)務(wù)上公私不分，導(dǎo)致挪用資金問題的出現(xiàn)，“法律意識(shí)不強(qiáng)”是這類犯罪案發(fā)后很多被告人的悔悟感言。

“其實(shí)，這些經(jīng)營者并不缺乏資金，只是覺得單位的錢用一下沒關(guān)系，很快就還上，于是導(dǎo)致犯罪行為的發(fā)生，等到東窗事發(fā)，才后悔晚矣。所以作為經(jīng)營者，一定要建立嚴(yán)格的財(cái)務(wù)制度，不給小金庫留死角，不給個(gè)人違法使用資金留死角，這才是杜絕犯罪的規(guī)則之道。”才華說。

注意其他法律風(fēng)險(xiǎn)

事實(shí)上，除虛報(bào)注冊(cè)資本，違規(guī)披露、不披露重要信息，挪用資金外，企業(yè)家在經(jīng)營過程中還面臨著諸多其他法律風(fēng)險(xiǎn)。

北師大中國企業(yè)家犯罪預(yù)防研究中心的統(tǒng)計(jì)結(jié)果顯示，非法集資、虛開增值稅專用發(fā)票等問題，也是如今企業(yè)家犯罪的重災(zāi)區(qū)。還有就是虛開增值稅專用發(fā)票用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票行為。為“避稅”企業(yè)往往會(huì)考慮采用一些不法手段，這也非常容易衍生犯罪問題。“一旦出現(xiàn)問題，企業(yè)經(jīng)營得再好都將前功盡棄，只有合法經(jīng)營才是企業(yè)長久發(fā)展的正道。”彭新林說。