將工作交由員工承包單位照樣有義務支付工資

將工作交由員工承包單位照樣有義務支付工資

吳律師：

我們所在的公司從一年前起，便將我們所在的礦石加工車間承包給了車間主任邱某，工資也被要求由邱某按照我們與公司的勞動合同發放。由于管理不善等多種因素，邱某虧損日益嚴重，乃至近四個月來一直沒有向我們發放工資。而公司面對我們索要工資的請求，卻一口拒絕，理由為盡管邱某個人沒有相應的經營資質，但我們客觀上只是為邱某工作，工資自然只能找邱某索要，公司沒有義務“代人受過”。請問：公司真的沒有支付工資的義務嗎？

讀者：王小慧等7人

王小慧等讀者：

公司照樣具有向你們支付工資的法定義務。

一方面，從法律上看，公司必須“代人受過”。《勞動合同法》第九十三條規定：“對不具備合法經營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動者已經付出勞動的，該單位或者其出資人應當依照本法有關規定向勞動者支付勞動報酬、經濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。”第九十四條也指出：“個人承包經營違反本法規定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發包的組織與個人承包經營者承擔連帶賠償責任。”即在邱某個人沒有相應經營資質、而你們確實已經付出勞動的情況下，公司不得推卸責任。另一方面，從有關部門的規定上看，公司必須擔責。《最高人民法院、最高人民檢察院、人力資源和社會保障部、公安部關于加強涉嫌拒不支付勞動報酬犯罪案件查處銜接工作的通知》第二條第（三）項規定：“企業將工程或業務分包、轉包給不具備用工主體資格的單位或個人，該單位或個人違法招用勞動者不支付勞動報酬的，人力資源和社會保障部門應向具備用工主體資格的企業下達限期整改指令書或行政處罰決定書，責令該企業限期支付勞動者勞動報酬。對于該企業有充足證據證明已向不具備用工主體資格的單位或個人支付了勞動者全部的勞動報酬，該單位或個人仍未向勞動者支付的，應向不具備用工主體資格的單位或個人下達限期整改指令書或行政處理決定書，并要求企業監督該單位或個人向勞動者發放到位。”《勞動和社會保障部關于確立勞動關系有關事項的通知》第四條也指出：“建筑施工、礦山企業等用人單位將工程（業務）或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。”即給個人承包經營的，發包單位并非“甩手掌柜”。

吳律師

“以師帶徒”式培訓學徒工辭職應否支付違約金

吳律師：

半年前，我入職到一家汽車修理公司擔任學徒工。學習、工作的方式是“以師帶徒”，即跟著師傅干，在師傅的指點下自己看、自己學、自己領會，所教、所學都是修理汽車所必要的、基礎的、通用的知識，公司除支付給我當地最低工資外，沒有向我支付任何費用，也沒有額外增加師傅帶學徒的工資。近日，我因覺得該份職業不適合我而提出離職，公司雖然表示同意，但提出其與我簽訂的勞動合同中已經約定三年的服務期，我提前走人當屬違約，必須按照合同向其支付2萬元違約金。請問：勞動合同中約定的服務期及違約金對我是否具有約束力？

讀者：王小瓜

王小瓜讀者：

勞動合同中有關服務期及違約金對你沒有約束力。

《勞動合同法》第二十二條規定：“用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行技術培訓的，可以與該勞動者訂立協議，約定服務期。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。”即用人單位與員工約定培訓服務期和違約金，應同時滿足兩個條件：一是用人單位已為員工提供專項培訓費用；二是用人單位提供的專項培訓費用已實際用于員工技術培訓。就專業技術培訓而言，含義上排除通用化、必要類、基礎式、指導性，特點上排除大眾化、日常類、會議式、分享性；程序上排除無制度、無協議、無開支、無憑證式，時間上發生在該員工為用人單位提供專項服務或再服務之前，而不是員工在工作過程中接受的培訓。就專項培訓的費用，《勞動合同法實施條例》第十六條規定：“勞動合同法第二十二條第二款規定的培訓費用，包括用人單位為了對勞動者進行專業技術培訓而支付的有憑證的培訓費用、培訓期間的差旅費用以及因培訓產生的用于該勞動者的其他直接費用。”與之對應可以發現，你與公司之間并不存在專項培訓，也不存在專項費用：一方面，“以師帶徒”所教或所學的，只是修理汽車所必要的、基礎的、通用的、日常的知識，且是在工作過程中邊干邊學。實質上是你在獲得公司提供非專項的職業技能培訓的同時，也為公司提供著日常的勞動。另一方面，“以師帶徒”期間，公司并沒有額外向師傅支付培訓費用，也沒有向你支付差旅費用，即不存在為你提供專項培訓費用的事實，所謂的2萬元違約金根本與專項培訓費用無關。也正因為如此，決定了公司無權認定你違約并要求你承擔違約責任。

吳律師

老板已通過銀行轉移資金被欠薪員工也有權要求法院凍結

吳律師：

我們是個體工商戶郭某的雇員。因為經營不善，郭某不僅負債較多，還拖欠我們10萬余元工資。日前，郭某悄悄將店面及商品轉讓后，把所得10萬元現金通過ATM機轉賬給其好友。我們立即向法院提出訴前財產保全申請，要求凍結該款，法院及時作出并向銀行送達了裁定書。可郭某好友以郭某已轉賬16小時之久，該款應歸其所有為由，提出異議，請求法院撤銷裁定。請問：郭某好友的理由成立嗎？

讀者：肖琳琳等

肖琳琳等讀者：

郭某好友的理由不能成立。

一方面，郭某對“轉賬猶豫期”內的資金仍然享有所有權。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、工業信息化部、中國人民銀行、銀監會六部門發布的《關于防范和打擊電信網絡詐騙犯罪的通告》中指出：“自2016年12月1日起，個人通過銀行自助柜員機向非同名賬戶轉賬的，資金24小時后到帳。”即在24小時的“轉賬猶豫期”內，本、息當然歸屬轉賬人。正因為郭某雖已轉賬16小時，但由于并未超過24小時，決定了該款不屬于郭某好友所有。另一方面，你們有權申請對郭某的財產采取保全措施。《民事訴訟法》第一百零一條規定：“利害關系人因情況緊急，不立即采取保全將會使合法權益受到難以彌補的損害的，可以在提起訴訟或者申請仲裁前向被保全財產所在地、被申請人住所地或者對案件有管轄權的人民法院申請保全措施。申請人應當提供擔保，不提供擔保的，裁定駁回申請。人民法院接受申請后，必須在四十八小時內做出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執行。”本案中，鑒于郭某已經負債較多，如果不及時凍結轉賬資金，無疑難于兌現你們的欠薪，故當屬“情況緊急”。再一方面，法院可以凍結郭某的轉賬資金。《中國人民銀行關于加強支付結算管理防范新型違法犯罪有關事項的通知》規定：“個人通過ATM機向本人跨行和向他人轉賬的，發卡行在24小時后辦理資金轉賬，個人可在受理后24小時內申請撤銷轉賬”。即轉賬人可在“轉賬猶豫期”撤銷轉賬，且一旦撤銷，轉賬資金會回到轉賬人的交易賬戶。而《最高人民法院關于人民法院財產保全若干問題的規定》中規定，法院應當依據財產保全裁定對被保全人的財產采取相應查封、扣押、凍結措施，并向相關協助單位發出協助執行通知書，協助單位收到相關文書后立即辦理。即銀行基于法院的裁定，具有不可推卸的協助義務。

吳律師

員工出差期間散步因病猝死是否屬于工傷

吳律師：

我丈夫生前系一家公司的業務經理。兩個月前，我丈夫曾受公司指派前往外地洽談業務。在與對方商談成功約定次日正式簽訂合同后，我丈夫當晚入住到賓館，隨即按通常生活習慣前去散步。不料期間突然倒地。經好心人撥打120電話，我丈夫被送往醫院。可通過搶救，我丈夫仍然不到10個小時便離開了人世。醫院出具的死亡證明表明，系死于心源性猝死、梗死、窒息死亡。公安機關通過尸檢也得出了相同的結論。而當我申請工傷認定時，人社部門卻認為，我丈夫突發疾病發生在散步過程中，不屬于從事與工作或者公司指派任務相關的活動，故不符合應當認定工傷或者視同工傷的其他情形。請問：該理由成立嗎？

讀者：王穆英

王穆英讀者：

人社部門的理由不能成立，即你丈夫的情形當屬工傷。

《工傷保險條例》第十四條第（五）項規定，職工“因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發生事故下落不明的”，應當認定為工傷。第十五條第一款也指出，職工“在工作時間和工作崗位，突發疾病死亡或者在48小時之內經搶救無效死亡的”，視同工傷。《最高人民法院關于審理工傷保險行政案件若干問題的規定》第五條第二款同樣表明：“職工因工外出期間從事與工作或者受用人單位指派外出學習、開會無關的個人活動受到傷害，社會保險行政部門不認定為工傷的，人民法院應予支持。”結合本案，可以發現你丈夫能否構成工傷的關鍵，在于其死亡是否與工作有關、是否屬于突發疾病、是否經搶救無效且在48小時內死亡，回答應當是肯定的：一方面，散步是其為了滿足身體健康需要而進行的正常鍛煉活動，并不違法，更沒有違反法律、法規的禁止性的規定。而身體的好壞，是完成工作任務的基礎，即不能將之納入完全與工作無關的范圍。同時，散步相對于工作而言，也是一種工作以外的休息，而《勞動法》第三條已經賦予了勞動者休息的權利。更何況，你丈夫之所以出現在事發地，完全是因為受公司指派前往洽談業務。另一方面，從醫院出具的證明以及公安機關尸檢報告可知，你丈夫死于心源性猝死、梗死、窒息死亡，且從發病致死亡不到10小時，即屬于突發疾病、在48小時之內經搶救無效死亡。

吳律師

丈夫駕車出事故身亡妻子應否承擔賠償責任

吳律師：

5年前，蔣某想購買一輛重型貨車從事運輸經營，妻子鄭某表示同意，并拿出夫妻存款讓丈夫蔣某去購車。購車后，蔣某雇傭了張某，短途運輸時由張某一人駕駛前往，遇長途運輸時二人一同前往輪班開車。2017年9月7日晚11時左右，蔣某駕駛該貨車在運輸途中發生單方事故翻車死亡，同時造成同車的司機張某嚴重受傷。張某傷后住院就醫，花費醫療費用共計20萬余元，經司法鑒定已構成六級傷殘，且終身存在部分護理依賴。事故車輛的車上人員責任險只投保了10萬元，事故發生后保險公司已經賠付了10萬元。張某就剩余的損失要求蔣某妻子鄭某予以賠償，被鄭某拒絕。請問：妻子是否須承擔丈夫侵權事故的賠償責任？

讀者：鄭黎

鄭黎讀者：

蔣某的妻子鄭某應當賠償張某的事故損失。我國《民法總則》第五十六條規定：“個體工商戶的債務，個人經營的，以個人財產承擔；家庭經營的，以家庭財產承擔；無法區分的，以家庭財產承擔。”《最高人民法院關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第四十三條規定：“在夫妻關系存續期間，一方從事個體經營或者承包經營的，其收入為夫妻共有財產，債務亦應以夫妻共有財產清償。”《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十一條規定：“雇員在從事雇傭活動中遭受人身損害，雇主應當承擔賠償責任。”本案中，蔣某購買貨車經營運輸業務，購車款來自于夫妻共同財產，經營收入也是用于家庭共同生活，因此蔣某經營貨車的行為應屬于夫妻共同經營行為，在經營過程中所產生的債務應認定為夫妻共同債務，應當以夫妻共同財產清償。同理，蔣某雇傭張某為自有貨車駕駛員，屬于蔣某夫妻共同雇傭，妻子鄭某也是雇主。因此，蔣某在事故中死亡后，妻子鄭某應當對事故給張某造成的損失承擔賠償責任。

吳律師

有集體合同而沒有勞動合同可否索要雙倍工資

吳律師：

2017年11月4日，我入職某公司時雙方沒有簽勞動合同。當時領導說，公司已經與工會簽訂了集體合同，我的勞動報酬和社會保險等按集體合同執行。近日，公司因經營方向調整，決定辭退一些人，其中包括我。我要求公司支付給未簽訂書面勞動合同的雙倍工資，而公司認為，集體合同是適用于全體職工的，可以代替勞動合同，因此我無權索要雙倍工資。請問：公司的說法對嗎？

讀者：姬楠

姬楠讀者：

該公司的說法是錯誤的。

首先，集體合同不同于勞動合同。二者之間的重要區別包括：（1）內容不同。集體合同是工會與用人單位就勞動者的一般勞動條件所簽訂的協議，其內容雖廣泛，但不涉及勞動者的合同期限和工作內容；勞動合同是用人單位與不同的勞動者個人確立勞動關系，明確雙方權利義務的協議，其內容只涉及勞動者的個人勞動條件，而且勞動合同的期限和工作內容是其重要條款。（2）目的不同。簽訂集體合同的目的在于平衡勞動者與用人單位的力量；而簽訂勞動合同的目的在于確立勞動關系，明確雙方的具體權利和義務。由于勞動合同與集體合同的作用、內容等是不同的，所以不能用集體合同來代替勞動合同。

其次，簽訂勞動合同是一種硬性規定。《勞動合同法》第五十一條規定：“企業職工一方與用人單位通過平等協商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛生、保險福利等事項訂立集體合同。”該條用詞是“可以”，具有彈性。《勞動合同法》第十條規定：“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。”該條中的用詞是“應當”，是硬性條款。也就是說，單位可以不與工會簽訂集體合同，但不能不與勞動者簽訂勞動合同，否則就是違法。

正因為集體合同不同于勞動合同，決定了公司在沒有與你簽訂書面勞動合同的情況下，必須根據《勞動合同法》第八十二條之規定向你支付雙倍工資。

吳律師

個人房屋婚后被拆遷拆遷款要不要分割

吳律師：

我和梁先生于2014年5月結婚，雙方結婚后的第三年，梁先生婚前擁有的一處個人房產被政府拆遷，獲得拆遷補償款100萬元。半年前，我生了一場大病，需要梁先生的細心照料，可我卻絲毫感覺不到家庭的溫暖。此間，梁先生對我幾乎是不管不問，并且我還發現了他和其他女性的曖昧對話，由此導致我們夫妻感情破裂。我提出離婚，在協議分割夫妻共同財產時，我要求把拆遷房補償款100萬元拿出來一起分割。而梁先生認為被拆遷房屋屬于其婚前個人財產，拆遷補償款僅是自己的婚前個人房產的自然演變和轉化，不屬于夫妻共同財產，因而拒絕分割。請問：梁先生的理由能夠成立嗎？

讀者：邵云琪

邵云琪讀者：

梁先生的說法并不完全對。配偶作為家庭成員是拆遷過程中需要考量的一個重要因素，如果僅僅因為這是一方的婚前財產就完全忽略另一方的權益，顯然有違公平原則。《國有土地上房屋征收與補償條例》第十七條規定：“作出房屋征收決定的市、縣級人民政府對被征收人給予的補償包括：（一）被征收房屋價值的補償；（二）因征收房屋造成的搬遷、臨時安置的補償；（三）因征收房屋造成的停產停業損失的補償。”由此可見，房屋拆遷補償款不僅僅是對房屋本身價值的補償，還包括了對其他家庭成員的相關補償，如困難補助、搬遷補助、臨時安置費、因家庭成員配合拆遷而給予的獎勵等，這些方面的補償款應當屬于夫妻共同財產，配偶方應享有一定的份額。梁先生想當然地認為是自己婚前的房子，即便拆遷了也與你無關，這顯然是片面的。你有權就房屋本身價值補償款以外的拆遷補償款要求分割。

吳律師

（本欄目稿件由羅蘭、顏梅生、程文華、廖春梅、潘家永等人提供）