創新與規范：區塊鏈企業合法性審查的思考

曾昕 劉滔

摘 要 隨著去中心化基礎架構與分布式計算方式的區塊鏈技術進入市場，區塊鏈企業逐漸深入我國各行各業，尤其在互聯網金融和資本市場備受青睞，呈現出如火如荼之景象；區塊鏈企業的持續火熱，但行業野蠻生長與無序發展，缺乏規制、亂象叢生，區塊鏈企業合法性審查的缺位，嚴重制約區塊鏈企業的發展，盡早出臺區塊鏈企業的合法性審查迫在眉睫。

關鍵詞 區塊鏈企業 市場準入 運營機制 合法性 審查

作者簡介：曾昕、劉滔，上海市海華永泰（長沙）律師事務所。

中圖分類號：D922.1 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.11.281

互聯網是當今時代的發展趨勢，突飛猛進的互聯網技術逐漸深入各行各業，互聯網全自動化發展，不僅需要大數據分析、人工智能，同時需要區塊鏈邊緣計算等技術提升生產力，更為主要的是運用區塊鏈技術，可以改善生產關系，打造交易結構的新模式。

一、區塊鏈企業現狀分析

隨著區塊鏈技術的快速發展與全面普及，以區塊鏈技術作為力量源泉的企業逐漸呈現出爆發式增長的態勢，以區塊鏈為中心的企業逐漸形成了“鏈圈”、“幣圈”和“礦圈”三類企業形態。

“鏈圈”企業專注于區塊鏈技術的研發及具體應用。目前，我國“鏈圈”以大型企業為主導，利用區塊鏈解決現實社會中企業在發展過程中共性存在的痛點問題。

例如，深交所利用區塊鏈實現區域性股權市場中介機構信息的共享；花旗銀行基于區塊鏈實現跨境支付； 但“鏈圈”企業對于區塊鏈的應用仍處于初期摸索階段，尚未形成普遍性、成式化的模式。

“幣圈”企業主要是以虛擬貨幣為中心的交易平臺，主要分為兩類：一類是市場上基于區塊鏈技術的主流貨幣，另一類是數字貨幣籌資，即發行代幣。我國“幣圈”企業大多數正處于萌芽狀態。“幣圈”企業期望利用區塊鏈構建以各種虛擬貨幣為基石的“虛擬世界”，而早期的幣圈是圍繞比特幣等虛擬貨幣的發行、支付、交易等方式開展業務，催生了Circle、Ripple等初創企業，以通過私募股權方式融資；近期，部分區塊鏈初創企業通過ICO（Initial Coin Offering）發行代幣，募集大量資金，發行代幣逐漸成為幣圈主體。

“礦圈”企業就是專注于使用“礦機挖礦”賺取虛擬貨幣的企業，“礦機挖礦”是指使用電腦賺取比特幣等虛擬貨幣，此類電腦一般有專業的挖礦晶元，多采用燒顯卡的方式工作，耗電量較大，用戶使用個人電腦下載相應軟體，然后運行特定演算法，與遠方伺服器通訊后可得到相應虛擬貨幣。 “礦圈”企業早期主要由從事IT行業的企業逐漸演變形成。行業初期對設備的要求低，一般的PC電腦都可以挖礦，但是隨著挖礦企業逐年增加，市場上還沒有被挖出來的虛擬貨幣越來越少，現在的企業必須要用具有高算力的專業服務器進行挖礦。基于“礦圈”企業投資成本的增加，企業在創立初期投資礦機需要融資的商業模式逐漸呈現。

區塊鏈企業存在著“鏈圈”蕭瑟、“幣圈”和“礦圈”火熱的行業現狀，傳統企業大規模應用區塊鏈，在商業模式、銷售方式和交易結果等方面混淆了“鏈圈”、“幣圈”和“礦圈”企業的邊界，導致區塊鏈企業現階段正處于魚龍混雜、泥沙俱下的實際現狀，擾亂了社會公眾對區塊鏈企業的正確認知。

二、區塊鏈企業的合法性審查

（一）合法性審查的必要性

2017年9月我國七部委共同出臺《關于防范代幣發行融資風險的公告》共同治理區塊鏈ICO發行亂象，但迄今為止，我國未制定相關政策或法律法規，以審查規制區塊鏈企業的合法性。新生事物的呈現與發展，從監管者的角度而言，應當致力于“疏”而非“堵”。

故此，筆者建議相關部門盡早將區塊鏈企業合法性審查納入立法立規的議事日程。

（二）合法性審查的范圍

區塊鏈企業基于自身擁有的去中心化、去信任以及去特權化等獨特性質，決定他與一般企業存在差異。一般的企業通過審查相關的主體信息、公司章程等程序信息資料后，企業即合法成立。而區塊鏈企需要通過監管企業的運營機制，才能確定其是否具有合法性。

不需要信任背書，即可達成的共識的邏輯結構并不適用于每一個行業之中，有些行業是基于信任才能進行的，沒有信任，就沒有企業的發展，容易走向“龐氏騙局”。同理，不需要中心化管理的邏輯結構并不適用于每一個行業之中，沒有中心化管理，企業便會成為一盤散沙，繼續運營可能會直接走向“龐氏騙局”。因此，區塊鏈企業的合法性審查的范圍，應當是以審查區塊鏈企業運營機制為重點，監管區塊鏈企業是否存在非法目的、是否會成為犯罪份子的“幫兇”。

（三）合法性審查的作用

區塊鏈具有系統中所有節點之間無需信任即可交易，以及所有節點的權利和義務均等，任一節點停止工作都會不影響系統整體的運作等特點 ，在如今市場開放的今天，人們在運用區塊鏈進入市場時，難免會存在違法犯罪份子非法運用區塊鏈技術于企業之中。

違法者使用病毒入侵他人電腦，基于區塊鏈的交易雙方是匿名，無法獲取對方的身份信息，違法者在使用區塊鏈網絡接收贖金時，就不需要擔心賬戶被凍結或者支付被撤回的情形。若區塊鏈企業沒有規合法經營，從某種程度上來說，反而助長了新型的犯罪組織的出現。

如2017年5月15日有媒體曝出，原定于5月26日在中美同步上映的《加勒比海盜5：死無對證》，全片被黑客植入病毒入侵，黑客向發行方勒索巨額比特幣。由此，區塊鏈企業變相生成了新型的犯罪生態系統鏈條。

通過審查區塊鏈企業是否合法，能有效的判斷出企業在經營時是否具有非法性、是否成為違法犯罪份子的“幫兇”。同時，通過審查區塊鏈企業的合法性，有利于形成各企業主體依法平等使用生產要素、公開公平公正參與競爭的市場環境，進而改善區塊鏈企業行業亂象。

三、運營機制合法性審查的建議

（一）劃分企業界限

正確引導公眾認知“鏈圈”、“幣圈”和“礦圈”的界限，三個區塊鏈圈不能混為一談。“鏈圈”，專注于區塊鏈技術的研發、應用，開發區塊鏈項目等，以及完善、創新區塊鏈的代碼、邏輯，促進互聯網與傳統企業之間的配合。

對于運營模式較好的，可以鼓勵推廣；“幣圈”和“礦圈”，專注于平臺交易、炒幣等，甚至存在自己發行數字貨幣籌資的，通過審查區塊鏈企業的運營機制，有不合法的或者違法運營的情形，應當清除市場，移交有權國家機關處理。

（二）著重監管“幣圈”的合法性

通過監管企業的運營機制的合法性，是否存在危害市場、第三方合法利益的可能，限制虛擬貨幣“幣圈”的違規行為。2017年9月我國七部委共同出臺《關于防范代幣發行融資風險的公告》，已經對“幣圈”的相關行為進行了限制，若有關機關通過審查區塊鏈企業的運營機制，能有效將七部委制定的規范的落至實處，快速清理市場。

區塊鏈企業有違法行為的，直接交予有權機關處理，如金融機構和非銀行支付機構發現代幣發行融資交易違法違規線索的，可以根據相關法律規定立即清理市場，移交公安機關追究法律責任。

（三）提高市場準入門檻

區塊鏈企業只是一種由技術催生演化而來的新型企業，進入現有企業的一種方式。基于區塊鏈行業的實際狀況，有必要提高區塊鏈企業進入市場的門檻。

首先，區塊鏈企業應當符合其所在領域的市場準入的要求，沒有負面清單所列之情形。

其次，準入機關應當審查區塊鏈企業的運營機制，以“是否合法”作為評判標準，是龐氏騙局還是市場的助力器？根據行業的特性，全面制定負面清單。

最后，市場準入機關應當將區塊鏈企業作為特殊行政許可準入企業。對于一般區塊鏈企業實行限制性進入，通過國家相關部門的對運營機制合法性審查通過后，即能開展的限制準入。對于運營機制必然會損害第三人合法利益、存在拆東墻補西墻情形的，一律禁止，寧缺毋濫。

（四）追求可持續發展

企業應當追求可持續性發展，而不是轉瞬即逝。區塊鏈企業與一般企業一樣，應當以追求長久生存與永續發展為終極目標。有關國家機關可以根據區塊鏈的運營機制的特性，清理現有的區塊鏈行業。若通過審查運營機制，企業存在《關于防范代幣發行融資風險的公告》禁止性規定的，有關機關應當立即停止運營。違法的區塊鏈企業，終究會受到法律的制裁。

區塊鏈技術迅速走紅，其去中心化、去信任化的技術機制在全球市場上受到廣泛關注，成為繼互聯網之后又一個在全球范圍內被熱烈追捧的對象，區塊鏈技術趨勢的到來 ，與其拒而遠之，不如擇而取之。我國有必要審查區塊鏈企業的合法性，提高市場準入門檻、清理行業現狀。

與此同時，為了創造區塊鏈企業的良好發展，以可持續發展、合法經營作為企業的衡量標準，有關部門以監管的方式通過審查區塊鏈企業的運營機制，大力扶持富有創新、巨大發展潛力的區塊鏈企業，對違法犯罪的區塊鏈企業應當主動打擊，優化區塊鏈行業的環境，促進社會的穩定與和諧。

注釋：

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