內(nèi)蒙古非遺商標濫用的思考

郭花

摘 要：“湯瓶八診”商標被撤銷，再次引發(fā)了我們對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護的擔憂。在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法上面，我們的法律法規(guī)還需要完善。同時，這也引發(fā)了我對內(nèi)蒙古自治區(qū)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護上的擔憂，筆者在中國商標網(wǎng)對內(nèi)蒙古音樂類非遺項目進行了查詢，發(fā)現(xiàn)了商標搶注問題很嚴重。筆者在思考非遺商標能否為個人所有，到底該如何確認顯著性標準，能否通過“集體商標”來保護非遺傳承人的利益。

關鍵詞：非物質(zhì)文化遺產(chǎn) 商標搶注 顯著性 “集體商標”

一、非遺商標保護的發(fā)展現(xiàn)狀

非遺商標保護在我國已經(jīng)實行了十多年，在2004年，“銅梁火龍”被銅梁縣高樓文化中心注冊，類別為“表演制作”。2007年7月10日，南京的第一個地理標志證明商標“南京云錦”注冊成功。可以說，商標權保護法在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護中是最恰當和最有力的方式。商標雖然只是一個符號，但是，商標背后卻代表著商品的商譽。而非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，是一個民族生活寫照和精神面貌，是不容褻瀆的。因此，商標保護可以保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)所承載的文化內(nèi)容。另外，商標保護的優(yōu)勢還在于，商標權到期可以續(xù)期，雖然期限只有10年，但是勝在能無限續(xù)期，也就可以當成是永久有效的。這也就符合了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的特點，非遺是一個民族的智慧結晶，不能用時間來限制它。隨著商品經(jīng)濟發(fā)展，商標對于商品的認購起到了不可或缺的地步。如果非權利人對非遺的商標進行了搶注，將引發(fā)非常嚴重的后果。他們將非遺轉(zhuǎn)換為牟利的工具，歪曲非遺的形象和真正的意義，勢必會給非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護與傳承帶來不便。就“湯瓶八診”事件來說，楊華祥先生“湯瓶八診”商標是否具有顯著性，就顯著性這一點來說，我國在非遺法上并沒有明確的規(guī)定，并且也沒有“非遺”知識產(chǎn)權的明確款項。作為民族文化遺產(chǎn)，“湯瓶八診”是屬于回族這個群體的，而非任何個人的私有財產(chǎn)。不過，王云霞也認為，盡管“湯瓶八診”商標被撤銷了，但也不意味著任何人就可以隨意在自己的服務中標榜“湯瓶八診”。但也不意味著任何人就可以隨意在自己的服務中標榜“湯瓶八診”。[1]《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》保護的是非遺的形式和內(nèi)涵不容歪曲，主要偏重于行政保護，和知識產(chǎn)權法律體系缺少有效銜接。政府參與的非遺保護，是政府的職能所在，只是純粹的行政干預。政府本身不能成為文化傳承的載體，所以公法的保護只是一種輸血的工具，政府只能發(fā)揮自身干預和引導的能力。但是，真正想傳承文化，最好的辦法就是私權的介入，以“擁有、維護、受益”為原則，對傳承主體權利人的認定和保護才是根本。

二、內(nèi)蒙古非遺商標保護的措施

1、注冊集體商標

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權利主體或權利歸屬的問題一直是學者爭議的重點，但我國《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》對此問題的回避導致了非遺的權利主體不明。[1]非遺作為民族財富，確實不應為個人所有，集體所有是非遺的根本屬性。包括“湯瓶八診”案件，都說明了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在商標注冊上，權利人主體是很難定奪的。所以，筆者認為對于這種非遺權利主體不明，屬于共有財產(chǎn)的文化，最好的保護方案就是采用集體商標。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權的權利主體應為傳承與創(chuàng)造非遺文化的群體或者組織，筆者認為不能人人都去使用這種權利，應該由組織代為行使權利。

2、對非傳承人注冊商標予以限制

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)屬于一種“弱勢文化”，極易被激烈的市場競爭所淘汰。這就要求非遺文化在發(fā)展商業(yè)競爭的時候，要秉承著傳承多年的匠人精神。消費者既追求時尚、有崇尚古樸，消費者對真實的需求始終如一。商標制度處于一個自由競爭的同時，也要關注公眾利益和市場秩序，對權利人在申請商標時應給予一定的現(xiàn)在，以實現(xiàn)商標申請自由和社會公益之間的平衡。消費者在繁多的商品面前，依據(jù)商標只是，可以節(jié)約時間，并購得品質(zhì)極佳的商品。如果非遺商標使用不當，就會誤導消費者，增加消費者的識別成本，增加消費者的購買成本。這會很大程度上打擊消費者對非遺文化商品的認識，誤導社會輿論的走向，將本就亟待消亡的非遺文化推向萬丈深淵。

3、政府的介入保護

在《非遺法》的規(guī)定下，內(nèi)蒙古地區(qū)，從2016年之后，政府補助自治區(qū)和國家級傳承人每人每年5000元。但是，這僅僅是輸血方面的保護。要想真正傳承和發(fā)展非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，還是需要運用商標法，予以造血方面的介入。如“烏蘇里船歌案”，在黑龍江省饒河縣四排赫哲族鄉(xiāng)人民政府的領導下，代表全赫哲族人民，對郭頌進行起訴。雖然本案主要是圍繞著作權權利人主體進行起訴，但是，這對于我國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)維權進程，是一次創(chuàng)造性的突破。在政府的主導下，幫助認為維權，不僅維護了赫哲族全族的權利，也為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承指明了一條新的道路。政府應該注重私權保護，請行政保護。

4、對傳承人的要求

普通商標注重的是商標持有人對于某類商品或服務的專有權利，本質(zhì)是一種私權，對于傳播和弘揚非物質(zhì)文化遺產(chǎn)不一定是最有利的。[2]所以，就要求傳承人傳承文化的同時，關注文化輸出所帶來的影響。不僅要避免非遺文化被歪曲，也要確保大眾學習和接觸非遺。傳承人要有文化自信，雖然現(xiàn)階段內(nèi)蒙古非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護工作還很不完善，無法權衡各方利益。傳承人應要秉承不忘初心、方得始終的心態(tài)，各種問題在今后法律完善的過程中會得到改善的。

三、結語

非遺包含的文化內(nèi)涵是不可估量的，通過商標法，可以更好的延展非遺在當今社會的活力。商標從其本質(zhì)而言乃是識別商品來源的標志，其價值來自于其所具有的識別性，即通過使用建立起來的標識與其提供者之間的聯(lián)系，法律保護的實質(zhì)正是這種聯(lián)系，而非注冊的商標標志本身。大規(guī)模搶注無異于“符號圈地”，商標法在這種行為面前應該也能夠有所作為。希望，民族地區(qū)的傳承人在對非遺的商標保護上早日覺醒。

參考文獻：

[1] 王顏顏，鐘新初探我國少數(shù)民族非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護—兼評《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》[j] 法制博覽，2016 （12）

[2] 王云霞，“湯瓶八診”商標被撤折射“非遺”商標保護的認識誤區(qū)[N] 中國民族報，2016-8-12（03）

[3] 董曉敏，大規(guī)模搶注行為的法律規(guī)則[j] 法律適用，2017（21）