論作品獨創性的司法判斷規則

孫士賀

【摘要】我國現行法律體系中對于作品獨創性的司法判斷規則暫未進行明文規定，本文特借具體實踐中的規則運用，進行有關作品獨創性的司法判斷探索，進行思考。探索建立符合我國司法實踐運用的作品獨創性的司法判斷規則，第一部分明確作品獨創性的內涵；第二部分將作品分為一次作品與二次作品進行比較分析，探討我國作品獨創性司法判斷規則的具體實踐；第三部分主要表達筆者的觀點。

【關鍵詞】著作權 獨創性 作品 額頭出汗標準 獨創性判斷標準

一、引言

隨著互聯網科技的飛速發展，社會各界對于著作權保護認識不斷加深，知識產權案件數量顯著增加。法律實踐中，各類型作品主體所適用的具體獨創性判斷規則各不相同。我國并未就作品獨創性進行統一定義。這就造成法官司法審判過程中自由裁量空間過大，也使得司法實務過程中處理有關糾紛案件的難度上升。隨著社會發展，人們保護知識產權的意識逐漸提高，新類型的作品層出不窮，作品獨創性的規則以成文的形式被定義下來顯得更加迫切。

二、作品獨創性的內涵

作品具有獨創性，是指作品是由作者獨立創造產生并同時具有一定自身創造性。大陸法系的觀點是，作品是作者的延伸，通過建構作品的特殊表達傳遞自身思想和情感。對于作品獨創性的司法認定，其重要性不同國家的觀點具有一致性，但對作品獨創性的判斷標準卻不盡相同。

三、我國作品獨創性的司法判斷的實踐

（一）不同類型作品的獨創性判斷

（1）一次作品：一次作品是指不根據已有作品，而從搜集材料開始，作者進行自身偏向性選擇與組合，構造自身特色的作品框架完成的原創作品，作品獨創性要求程度高。

文學作品由一定主體、客體、情節、場景構成，作者憑借自身閱歷及對語言文字的獨特理解，建構充滿自身特色的作品結構框架，向讀者傳遞自身情感。對文學作品進行獨創性判斷，主要在于判斷其各個部分是否具有獨創性。

藝術作品是以其他道具為手段，借塑造供人們娛樂的形象傳遞作者思想的表達形式。藝術作品的構成離不開藝術創作元素，如美術、攝影作品。判斷藝術作品是否具備獨創性，主要通過衡量作者運用基本藝術元素進行創作形成作品的過程中是否具有創造性。

事實作品包括地圖、記錄片、新聞節目表等以紀實形式表現的作品，目的在于準確反映信息。事實作品在符合相應程度的獨創性要求后，仍可獲得著作權的保護，但必須滿足：（1）作品的表達方式為多種表達方式之一。法院在判斷時，需要考慮該種事實的表達方式是否具有多樣性。（2）對作品的選擇或編排具有自身選擇性與特色性。

功能性作品通過描述某種使用功能達成作品的功能性目的。功能性作品要想被納入著作權法保護的客體范圍之中，要求作者將個人精神注入到作品之中，使功能性作品的保護具有獨特性，總與一定的實業相關，功能性作品獨創性判斷要求作品具有一定技術水平。也要求滿足非有限性表達的條件，如說明書，即使沒有模仿他人表達，如果表達具有普遍性或單一性有限性，也無法被賦予著作權法意義上的保護。

[2]二次作品：二次作品是作者基于原有作品的再創作而產生的具有自身特色表達，二次作品要求必須為再創作者的智力創作成果，其創作性程度要求相對較低，代表作品主要如下：

匯編作品以現有作品或現有作品的片段為基礎進行再創作，注入作者的個人思考，形成新作品。判斷標準，主要表現為以下幾點：作品形成的組合方式類型數量。當翻譯和選擇的方式類型屬于有限表達時，不能被賦予著作權法意義上的保護；是否存在某些限制使用的外部因素；是否已成為眾所周知的選擇、編排方式。如果答案為肯定，則這種情況也喪失了獨創性特征。

演繹作品，其以原創性語言改編現有作品表現形式，轉化現有作品載體，從而衍生出新的作品。演繹作品與現有作品的關系是一種派生關系，其本質是給予作品的原框架所形成的作品的再演繹再傳遞表達。兩者相比，演繹作品存在可以區別于現有作品的特色。因此，演繹作品具有獨創性的認知可以從兩個方面入手：表現載體與新的獨創性表達。

四、完善作品獨創性司法判斷規則的若干思考

（一）立法建議

（1）立足中國國情，建立我國判斷體系。作品獨創性的司法判斷規則應是對個人與社會的利益之間的博弈與衡量，要想在最少阻礙和浪費的條件下尋求最充分的保護，達到著作權法建立的社會目的，達到個人權利保護與社會公益使用的平衡節點，必須立足我國特色國情，結合我國法律發展情況，知識產權運用現狀，法律發展模式，現有法律體系實施情況，批判吸取借鑒外國優秀法律制度，建立符合中國特色的作品獨創性司法判斷規則。同時加大普法，尤其是新興發展所需的如知識產權法。

（2）對獨創性概念進行明確定義。截至目前，我國尚未對獨創性進行法律上的界定，而獨創性的界定對于著作權的繼續發展具有深遠意義，對作品的有效保護，離不開對于作品獨創性的內涵界定，建立獨創性的判定標準是當今法律發展所無法繞行的。因獨創性的重要性，筆者認為應當在有關單行法中對作品的獨創性判斷規則予以制定，明確獨創性內涵為作品獨創性判斷規則的確立給予基礎條件。

（3）對各類型作品制定針對性判斷規則。各類型作品中投入的勞動程度有所差異，因此，針對不同類型的作品應制定不同的判定標準，因作品的創作材料來源差異，可將作品分為一次作品與二次作品，兩者之間對于獨創性的認定具有不同的標準及關注角度，運用不同的方法進行判定，可以使各種類型作品的精確判定更加科學。

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