商標版權化保護思路合理性的思考

林時坤

摘 要：近年來，商標版權化字眼越來越多地出現在人們視線，此問題在知識產權界存在不同的觀點。筆者從這些論點入手，深入剖析商標版權化保護思路的合理性。在此基礎上，對商標保護提出此許建議。

關鍵詞：商標權；版權；商標版權化

中圖分類號：D913文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2018）20-0142-02

商標版權化是近年來商標權人對商標的保護產生的一種新思路，即商標權人主張自己的在先注冊的商標標識享有版權（著作權，下文統稱版權），通過這種主張對抗他人的惡意使用，實現自身權利保護的最大化。

商標權和版權是兩種不同類型的知識產權權利，在一定條件下，兩種權利的客體會發生重合：可從《商標法》第4條和第8條中得出商標為能夠區分商品或者服務來源的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合以及上述要素的組合。《著作權法實施條例》第2條總結出版權要調整的對象作品最強調的是獨創性，作品的表現形式可以是文字，圖形，美術等。商標權和版權之客體常見的重合如圖形商標與繪畫作品、戶外公共場所藝術作品及文字商標與書法作品等。由此，一個圖形或文字既符合《商標法》中商標的構成規定又滿足《著作權法》中作品的定義時，則可能產生商標版權化問題。

知識產權業界對此問題產生了廣泛關注，目前存在兩種觀點：第一種觀點認為此種保護思路是對于權利的過度保護，會導致商標權與版權的沖突對立，會沖擊到商標制度的正常秩序；第二種觀點認為商標版權化的保護是合理的，商標和版權兩者的保護是相互補充協調，并非多重保護。筆者支持第二種觀點，淺析如下：

一、商標權與版權保護對象不同，商標版權化不是重復過度保護

《商標法》的作用是加強商標管理，保護商標專用權，促進商品的生產者和經營者保證商品和服務的質量，維護商標的信譽，以保證消費者的利益，促進社會主義市場經濟的發展。簡單來說，商標是為了在商業上的使用，使人們在市場交易中將其與特定商品和服務聯系起來，區別商品來源的一個標識，是經營者的信譽、商品質量等的載體。《著作權法》是為保護文學、藝術和科學作品作者的應該享有的權益，以及與版權有關的權益。簡而言之，版權是保護在文學、藝術和科學領域中具有自己獨特創意，體現智慧結晶的作品和創作人。總而言之，即商標權保護的對象是商譽，版權保護的對象是智力成果。商標版權化保護的是基于相同客體但不同對象的保護，而一般的多重保護針對的是同一對象、同一權利內容的保護，故商標版權化并非是重復過度保護。

如果一個作品既可以根據《商標法》的規定進行注冊保護，同時又滿足《著作權法》對于作品認定的最低標準，筆者認為其應當受到《商標法》和《著作權法》的共同保護。目前的司法實踐中，司法機關對商標權與版權沖突的案件審理也可看出其對此觀點的認同，如最高法院在（2012）知行字第60號昇浩公司與工商銀行商標異議復審案的駁回裁定中提到：“判斷在先著作權是否存在以及所涉商標是否侵犯他人的在先著作權，要依照著作權法的相關規定。著作權法保護有獨創性的作品，只要符合著作權法對作品的要求，就受到著作權法的保護，并不按照作品的創作目的進行區別對待。如果商標標識具有獨創性，構成著作權法保護的作品，其當然受到著作權法提供給作品的各種保護，包括禁止他人未經許可復制、發行其作品。著作權法和商標法的保護基于不同的目的，對保護的客體有不同的要求，提供的保護也不相同。如果某一客體同時符合兩個法律的保護要件，當然可以同時受到著作權法和商標法的保護。”

二、版權是商標權保護的補充延伸，并不會動搖現有商標制度

目前我國商標實行的是注冊分類保護，商標分作45個類別。申請人按類向國家商標總局提出申請，核準后方能獲得《商標法》的保護。商標權人在某一類別注冊后并不能阻止他人在其他類別申請相同或者近似的商標（除馳名商標享受跨類保護以外）。然而，《商標法》第32條規定“申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利”。依據此款，任何人都可以在商標注冊申請初步審定公告之日起三個月內提出異議申請，對于商標局做出的異議裁定不服的，當事人還可向商標評審委員會提出異議復審。根據《商標法》第45條的規定，已經注冊的商標，違反本法第十三條第二款和第三款、第十五條、第十六條第一款、第三十條、第三十一條、第三十二條規定的，自商標注冊之日起五年內，在先權利人或者利害關系人可以請求商標評審委員會宣告該注冊商標無效。商標評審委員會可以依法做出宣告注冊商標無效的裁定。版權自作品創作完成之日起即享有，作為一種合法的權利應當是現有的在先權利，在先商標注冊人援引自身享有版權對抗他人的惡意使用也是于法有據的。但是此舉也會引發另一種擔憂，這樣的保護是否會造成對商標分類制度的沖擊？筆者對此持否定的觀點，理由如下：

第一，會產生商標版權化的情況并不是開放式的，一個商標標識要想獲得《商標法》和《著作權法》的雙重保護，前提是其必須同時滿足商標注冊的條件和其作為作品的標準。一般而言，作品獨創性的要求會使得標識相對復雜，而商標的過度復雜又不易被公眾所接受，不能使消費者將商標標識與特定的商品或服務對應。實踐中，常規形態下的文字、單詞、短語等不構成作品，一般的手寫體字母、文字、姓名等不構成作品，而過于復雜的文字不能作為商標。在這樣一個嚴格的約束條件下已然在初始階段把商標版權化的框架構建，不至于二者過多的交叉造成泛濫，也就不會對商標保護制度產生沖擊。

第二，即使滿足了商標版權化的情形，然而一個作品作為商標使用，其獨創性也決定了該作品保護范圍的大小。由于需要被普通消費者快速認知，大多數的商標標識即使包含具有設計感的圖形但仍相對簡潔，這樣的商標標識作為作品來看它的獨創性是相對較低的。那么，在適用《商標法》32條及45條時證明在后申請注冊的商標同在先注冊的商標相同或者近似的難度就非常大，這樣對其他市場主體幾乎是沒有影響，因此所謂獲得全類保護也僅僅是形式上的，并不會沖擊到商標保護的制度。

第三，誠實信用是各個法律主體進行民商事活動時遵循的基本原則，對在先注冊商標權或版權的保護也應當遵循這一原則。按照商標分類保護制度，對商標進行全類注冊理所當然的成為一種完美的防御手段。但是現實中，由于商標權人的發展是不可預期的，企業在發展的初期可能并沒有那么多的財力去支撐商標的全類注冊。通過前文的論述可知，商標版權化所要傳遞的訊息是反對惡意的復制進行商標注冊的行為，并對一些市場主體怠于保護權利的行為進行偏袒。其目的是給予真正權利人以最大化的權利保護，防止某些惡意申請人直接搭乘知名商標的便車，將在先商標權人通過自身付出的努力而獲得一定知名度的商標在其他類別進行注冊。

綜上所述，商標版權化的保護思路是法律上合理的雙重保護而并非是所謂的過度重復保護。既然如此，商標權人也可以將這樣的保護思路運用到經營活動中。對此，筆者建議：首先，商標權人在正常經常活動中必須清楚的了解自己的經營方向，對自己想要保護的商標標識盡可能全面地在現有和將來可能會涉及的類別上進行注冊，這樣的保護是最直接有效的，而版權要發揮補充作用需要耗費大量的經濟成本，同時對于這樣的糾紛，裁判者具有較強的主觀性和不確定性，故只能作為輔助。其次，在盡可能對商標進行全面注冊后，還需注重保留商標標識版權的有關證據，擁有商標注冊證并不能作為商標權人理所應當享有版權的證據，權利人可以通過如版權登記，保留作品的原始文稿或者委托創作作品的合同等來證明版權的歸屬。最后，商標版權化保護思路實際增加了對權利人的救濟途徑，如果商標權人因為種種原因錯過了商標的異議期及商標無效宣告五年期限時，還可以侵犯版權為由曲線保護自己的商標權利。

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